Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2010 по делу n А51-1366/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-1366/2009

 20 января 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 14 января 2010 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 20 января 2010 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Н.А. Скрипки

судей: И.С. Чижикова, И.Л. Яковенко

при ведении протокола секретарем судебного заседания: К.А. Сухецкой

при участии:

Конкурсный управляющий Гордиенко А.Б. (паспорт),

от ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" - главный юрисконсульт Карабанов А.С. (доверенность № 44/09 от 22.04.2009, паспорт),

от ООО «Фаворит-ДВ», иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, представители не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Фаворит-ДВ"

апелляционное производство № 05АП-4649/2009

на определение от 31.08.2009 г.

судьи  А.В. Бурова

по делу № А51-1366/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ООО "Сиб-Восток" о признании несостоятельным (банкротом), рассмотрение заявления ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" о признании несостоятельным (банкротом), об установлении требования

           УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Приморского края от 19.03.2009 Общество с ограниченной ответственностью «Сиб-Восток» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Гордиенко Александр Борисович.

ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк» Приморский региональный филиал обратился в суд с заявлением о признании залогодержателем, обладающим правами конкурсного кредитора, требования которого обеспечены залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 31 августа 2009 года  в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Сиб-Восток" как требования по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, включены требования ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" в размере 45 464 853, 88 рублей, в том числе: 44 999 283 рублей основного долга, 461 065 руб. 57 коп. процентов за пользование кредитом и 4 504 руб. 75 коп. неустойки.

        Не согласившись с указанным судебным актом, ООО "Фаворит-ДВ" обратилось в Пятый арбитражный апелляционной суд с апелляционной жалобой об отмене определения и принятии по делу нового судебного акта. В обоснование доводов жалобы указано на то, что банком пропущен срок на предъявление требований к должнику. Также, при рассмотрении требований банка суд не установил имеется ли у должника заложенное имущество в натуре. Не согласен с определением продажной цены предмета залога.

Определением суда апелляционной инстанции от 29.10.2009   производство по делу № А51-1366/2009 в части рассмотрения требований ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк"  приостановлено до получения результатов экспертизы для проведения достоверной оценки рыночной стоимости имущества, предоставленного в залог по договору об ипотеке (залоге недвижимости) № 075407/2008-7.1 от 23.08.2007, подлежащего реализации в процедуре конкурсного производства.

Определением суда от 15.12.2009 производство по делу возобновлено.

Рассмотрение дела начинается сначала в связи с изменением состава суда на основании пункта 2 части 2 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк» пояснил, что апелляционную жалобу считает незаконной и необоснованной; просил включить в реестр кредиторов требования по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника по договору об ипотеке, в объеме, равном стоимости заложенности имущества в сумме 12 390 000; не оспорил факт отсутствия заложенного имущества, поименованного конкурсным управляющим.

Конкурсный управляющий ООО "Сиб-Восток"  в заседании суда апелляционной инстанции не возразил против заявления ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк» об установлении его требований в третью очередь кредиторов в заявленном объеме.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, извещенные надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечили. Руководствуясь частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие их представителей.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм процессуального права, суд апелляционной  инстанции счел обжалуемый судебный акт подлежащим отмене в силу следующего.

Из материалов дела следует, что 23.08.2007 между ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк» и Обществом с ограниченной ответственностью «Оливер-Трейд» (Заемщик) заключен кредитный договор №075407/2008 на сумму 45 000 000 рублей.

В обеспечение исполнения обязательств Заемщика по кредитному договору заключен договор об ипотеке (залоге недвижимости) между Банком и Общество с ограниченной ответственностью «Сиб-Восток» от 23.08.2007 №075407/2008-7.1.

По договору об ипотеке должник предоставил Банку в залог недвижимое имущество, перечень которого определен в пункте 3.1 договора:

сооружение – Склад темных нефтепродуктов в составе:

- здание (лит. А, административное) общей площадью 45,80 кв.м.; этажность: 1;

- здание (лит. Б, котельная) общей площадью 57,70 кв.м.; этажность: 1;

- здание (лит. Е, насосная) общей площадью 50,30 кв.м.; этажность: 1, подвальный

2 резервуара для хранения топлива объемом по 2000 куб.м.

2 резервуара для хранения топлива объемом по 1000 куб.м.

1 резервуар для хранения топлива объемом 700 куб.м.

1 резервуар для хранения топлива объемом 250 куб.м.

- здание (лит. В, механическая мастерская) общей площадью 84,10 кв.м.; этажность: 1;

- сливная эстакада (лит.1) площадью 26,30 кв.м.

- здание (лит.Д, бытовое) общей площадью 34,70 кв.м.; этажность:2;

- водонапорная башня (лит.2) площадью 6,25 кв.м., высотой 9,40 метров;

Инвентарный номер: 05:408:002:000061200; назначение: нежилое, условный номер: 25-25-15/005/2005-365 принадлежит Обществу с ограниченной ответственностью «Сиб-Восток» на праве собственности на основании акта приемки в эксплуатацию законченного строительством объекта, утвержденного инспекцией государственного  архитектурно-строительного надзора Приморского края 08.06.2005 №652/05, что подтверждается свидетельством о государтсвенной регистрации права серия 25-АА номер 563698, выданным 14 июля 2005 Главным управлением Федеральной регистрационной службы по Приморскому краю, о чем в Едином  государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 14 июля 2005 сделана запись №25-25-15/005/2005-365;

сооружение – железнодорожный путь № 5 протяженностью 340 м;

инвентарный номер: 05:408:001:100066730:0008:20008; назначение: нежилое; условный номер: 25:29:00 00 00:00:100066730/0, принадлежит Обществу с ограниченной ответственностью «Сиб-Восток» на праве собственности на основании договора купли-продажи от 04.08.2004, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права Серия 25-АА Номер 419382, выданным 11 ноября 2004 г. Учреждением юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним на территории Приморского края, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 19 августа 2004  сделана запись №25-1/15-6/2004-169, внесены изменения 11 ноября 2004;

право аренды земельного участка, на котором расположены закладываемые сооружения.

Земельный участок общей площадью 20248 кв.м., право аренды которого передается в залог состоит из:

- участок № 1 площадью 19118 кв.м. местоположение: установлено относительно ориентира Строение, расположенного в границах участка, адрес ориентира: г.Дальнереченск, ул. Т.Шевченко, строение 1-а: кадастровый номер 25:29:01 01 002:0143, наименование участка: землепользование, категория земель: земли поселений (весь), разрешенное использование (назначение): под промышленные предприятия (строительство мазутохранилища, размещение сооружений), принадлежит Обществу с ограниченной ответственностью «Сиб-Восток» на праве аренды на основании договора  №110 аренды земельного участка от 11.11.2004 и дополнительного  соглашения к договору аренды земельного участка №110 от 11.11.2004, выданного 26.04.2007, зарегистрированного 16.08.2007 Дальнереченским отделом управления Федеральной регистрационной службы по Приморскому краю за №/005/2007-299.

- участок № 2 площадью 1130 кв.м. местоположение: участок находится примерно в 260 метрах по направлению на юго-восток от ориентира Строение, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: г.Дальнереченск, ул. Т.Шевченко, строение 1-а, кадастровый номер 25:29:01 01 002:0144: наименование участка: землепользование, категория земель: земли поселений (весь), разрешенное использование (назначение): под промышленные предприятия (строительство мазутохранилища, размещение сооружений), принадлежит Обществу с ограниченной ответственностью «Сиб-Восток» на праве аренды на основании договора  №110 аренды земельного участка от 11.11.2004 и дополнительного  соглашения к договору аренды земельного участка №110 от 11.11.2004, выданного 26.04.2007, зарегистрированного 16.08.2007 Дальнереченским отделом управления Федеральной регистрационной службы по Приморскому краю за №/005/2007-299.

Местонахождение предмета залога: Приморский край, г.Дальнереченск, ул. Т.Шевченко, 1-а.

Залоговая стоимость предмета ипотеки определена в пункте 3.2 Договора в размере 67 377 980 рублей.

Дальнереченским городским судом 08 октября 2008 года вынесено решение о взыскании в пользу Общество с ограниченной ответственностью «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Приморского регионального филиала просроченной задолженности по кредитному договору в сумме 45 464 853 рублей 88 копеек и государственной пошлины в сумме 20 000 рублей с Общества с ограниченной ответственностью «Оливер-Трейд». В обеспечение исполнения указанных требований обращено взыскание на имущество, заложенное Обществом с ограниченной ответственностью «Сиб-Восток» по договору об ипотеке.

В соответствии с пунктом 5 статьи 138 Закона о банкротстве (в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 306-ФЗ) и пунктом 20 Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" требования залогодержателей по договорам о залоге, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном статьей 138 Закона. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

С учетом пункта 4 статьи 134 Закона о банкротстве, требование ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк» обоснованно признано судом первой инстанции подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника, как требование, обеспеченное залогом имущества по договору об ипотеке от 23.08.2007 №075407/2008-7.1 и подлежащим удовлетворению за счет реализации, в порядке статьи 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», перечисленного в договорах имущества.

Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено, что при решении вопроса об установлении требований залогодержателя в деле о банкротстве следует исходить из того, что размер этих требований определяется как сумма денежного удовлетворения, на которое может претендовать залогодержатель за счет заложенного имущества, но не свыше оценочной стоимости данного имущества. Стоимость заложенного имущества определяется арбитражным судом на основе оценки заложенного имущества, предусмотренной в договоре о залоге, или начальной продажной цены, установленной решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, с учетом доводов заинтересованных лиц об изменении указанной стоимости в большую или меньшую сторону (пункт 20 Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя").

В отчете об оценке рыночной стоимости объектов оценки, расположенных по адресу: Приморский край, г.Дальнереченск, ул. Т.Шевченко, 1-а (за исключением объекта - 1 резервуар для хранения топлива объемом 250 куб.м.), рыночная стоимость объектов оценки определена в размере 12 390 000 рублей.

Следовательно, размер требования ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк», подлежащего включению в реестр, составляет 12 390 000 рублей. В признании обоснованными требования  кредитора в размере 33 074 853 рублей 88 копеек надлежит отказать как не обеспеченных залогом имущества должника.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 31 августа 2009 года по делу № А51-1366/2009 отменить в части признания обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью  "Сиб-Восток" требований ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" в размере 45 464 853, 88 рублей, в том числе: 44 999 283 рублей основного долга, 461 065 руб. 57 коп. процентов за пользование кредитом и 4 504 руб. 75 коп. неустойки, как требований по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

Признать обоснованными требования ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк» к Обществу с ограниченной ответственностью «Сиб-Восток» в размере 12 390 000