Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.03.2010 по делу n А51-18503/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-18503/2009

 22 марта 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 22 марта 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 марта 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Е.Л. Сидорович

судей: Н.В. Алферовой, З.Д. Бац

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  Мильгевской Н.А.

при участии:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю: НИ А.В. по доверенности от 09.03.210г. со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010г., удостоверение № 4842 выдано 04.03.20009г;

от администрации г. Владивостока: Нестерова Н.А. по доверенности от 23.12.2009г. со специальными полномочиями сроком до 31.12.2009г., удостоверение №054 выдано 24.02.2009г;

от  «Восток-Авто-Строй» - представитель не явился, извещен надлежаще.           

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу администрации г. Владивостока

апелляционное производство № 05АП-1297/2010

на решение от 21 января 2010г.

судьи Зиньковой Л.Н.

по делу № А51-18503/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению администрации г. Владивостока

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю

третье лицо: ООО "Восток-Авто-Строй"

о признании незаконным решения и предписания

           УСТАНОВИЛ:

              Администрация г. Владивостока обратилась в суд с заявлением о признании недействительными предписания и решения управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю № 207-09/3 от 06.0.2009.

              Решением суда от 21.01.2010г. в удовлетворении требований отказано в полном объеме.

              Не согласившись с решением суда, администрация г. Владивостока обжаловала его в апелляционном порядке. В доводах жалобы заявитель оспаривает вывод суда  о том, что оспариваемое решение и предписание не противоречат действующему законодательству и не нарушают интересов администрации г. Владивостока в сфере экономической деятельности. Заявитель указывает, что установление в документации об аукционе требования о наличии у участников размещения заказа лицензии на эксплуатацию взрывопожарных производственных объектов, предоставление подрядчиком смет соответствует требованиям Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». Кроме того, требование о наличии лицензии обусловлено установленной технологией ремонта дорог, при которой необходимо использование машины для регенерации дорожного покрытия, работающей под давлением более 0,07 МПА и температуре нагрева воды более 1150С. Таким образом, администрация считает, что требования п.1 ч.1 ст.11 и ч.3 ст.35 Федерального закона №94-ФЗ не нарушены. Установление требования о составлении сметы соответствует п.3 ст.709 ГК РФ. Заявитель указывает на то, что муниципальный заказчик является бюджетным учреждением и предоставление подрядчиком смет в качестве приложения к контракту позволит исключить возможность нецелевого использования бюджетных денежных средств при оплате выполненных подрядчиком работ. Кроме того, судом не установлено каким образом, требования муниципального заказчика нарушили интересы третьих лиц, либо ограничили круг участников аукциона, тем более, что ООО «Восток-Авто-Строй» заявку на участие в аукционе не подавало ни до подачи жалобы, ни после, и не выражало своего желания принять в нем участие. Таким образом, ознакомление претендента с аукционной документацией в электронном виде и его обращение в контролирующий орган не могут рассматриваться как необходимые и достаточные условия для признания жалобы поданной надлежащим субъектом. Ссылка суда на установление в п.28 заявки запрета на привлечение подрядчиком третьих лиц к исполнению контракта не является доказательством ограничения конкуренции участников, поскольку Федеральный закон №94-ФЗ не содержит запрета на включение в документацию об аукционе требования о выполнении подрядчиком работ лично без привлечения субподрядных организаций. Отказ от проведения аукциона был связан с исполнением предписания УФАС по Приморскому краю. Заявка единственного участника была отозвана за день до даты проведения аукциона по причине приостановления аукциона и внесения корректировки в документацию. Таким образом, оспариваемое решение и предписание являются незаконными и нарушающими экономические интересы заказчика, поскольку в результате их принятия был сорван восстановительный ремонт дорог.          

              Представитель администрации г. Владивостока доводы апелляционной жалобы поддержала.

              Представитель УФАС по Приморскому краю с жалобой не согласился, считает решение суда законным и обоснованным, представлен письменный отзыв.

              ООО «Восток-Авто-Строй», извещенное о времени и месте судебного разбирательства своего представителя в суд не направило, письменный отзыв на жалобу не представлен.

              В соответствии с частью 5 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствии представителя третьего лица, по имеющимся в деле доказательствам.

              Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей  266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса  РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение отмене не подлежит в связи со следующим.

              Согласно материалам дела, 02.06.2009 администрацией г.Владивостока издан приказ №444 «Открытый аукцион на право заключить муниципальный контракт на выполнение работ по восстановительному ремонту автомобильных дорог местного значения в границах Владивостокского городского округа».

            В соответствии с пунктом 3 данного приказа предусмотрено проведение открытого аукциона на право заключить муниципальный контракт на выполнение работ по восстановительному ремонту автомобильных дорог местного значения в границах Владивостокского городского округа, назначив начало рассмотрения заявок на участие в аукционе на 02.07.2009, окончание рассмотрение заявок на 08.07.2009, проведение аукциона на 10.07.2009.

              02.06.2009 администрацией г.Владивостока согласована и утверждена документация открытого аукциона на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по восстановительному ремонту автомобильных дорог местного значения в границах Владивостокского городского округа.

              В соответствии с документацией об аукционе участник размещения заказа представляет в составе заявки на участие в аукционе заполненную Форму 1 (требования к заполнению формы установлены в п.3.3.6 документации об аукционе). Согласно данной форме, участник размещения заказа описывает форму, сроки и порядок оплаты в строгом соответствии с пунктом 2.3 документации об аукционе; описывает условия выполнения работ, установленные заказчиком в пункт 2.5 документации об аукционе, отдельно по каждому подпункту пункта 2.5; указывает место выполнения работ, в соответствии с пунктом 2.7 документации об аукционе.

              В силу пункта 2.5 Раздела 2 «Информация об аукционе» данной документации, заказчиком установлены требования к условиям выполнения работ. Согласно пункту 2.5.6 данных требований в подтверждение обеспечения качества, технических характеристик работ и безопасности выполнения работ предоставляется лицензия на эксплуатацию взрывоопасных производственных объектов (опасных производственных объектов, на которых используется оборудование, работающее под избыточным давлением более 0,07 МПА или при температуре нагрева воды более 115 градусов Цельсия.

              В соответствии с пунктом 2.5.1 данных требований подрядчик подтверждает цену контракта, установленную по результатам торгов, локальным ресурсным сметным расчетом, составленным на базе программного комплекса «Гранд-смета» с учетом всех обязательных платежей. В локальном ресурсном сметном расчете должны быть учтены все объемы работ, установленные Заказчиком в Ведомости объемов работ. Локальный ресурсный сметный расчет утверждается начальником управления содержания жилищного фонда и городских территорий администрации города Владивостока, и в качестве Приложения №2 является неотъемлемой частью муниципального контракта. В случае   непредставления Подрядчиком сметного расчета в срок, в течение которого победитель аукциона должен подписать проект муниципального контракта в соответствии с документацией об аукционе, либо представления сметного расчета не соответствующего положениям настоящего контракта, подрядчик признается не представившим Заказчику подписанный контракт.

              ООО «Восток-Авто-Строй» обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю с жалобой от 29.06.2009 на действия заказчика – администрации города Владивостока по установлению в пункте 3.4.5 аукционной документации требований, не соответствующих Федеральному закону от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

              По результатам рассмотрения жалобы ООО "Восток-Авто-Строй" УФАС  по Приморскому краю вынесено решение от 06.07.2009 № 207-09/3 о нарушении заказчиком при проведении открытого аукциона требований законодательства в сфере размещения заказов.

              Пунктом 1 вышеуказанного решения управления антимонопольной службы по Приморскому краю жалоба ООО "Восток-Авто-Строй" признана обоснованной; пунктом 2 решения муниципальный заказчик – администрация г.Владивостока признана нарушившей часть 3 статьи 35 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ (далее – Закон); статьи 7 и части 3 статьи 12 Закона; часть 1 статьи 38 Закона.

Пунктом 3 решено выдать муниципальному заказчику – администрации г.Владивостока обязательное для исполнения предписание об устранении нарушений.

              Исходя из указанного решения, управление ФАС по Приморскому краю пришло к выводу о том, что при проведении открытого аукциона  муниципальный заказчик – администрация города Владивостока требовала от участника размещения заказа документы и сведения, не предусмотренные частью 2 статьи 35 Закона.

              На основании данного решения УФАС по Приморскому краю 06.07.2009 вынесено предписание № 207-09/3 об устранении нарушений части 2 статьи 35 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ путем внесения в срок до 27.07.2009 изменения в документацию об аукционе в части исключения требований, не предусмотренных Законом и приведение документации об аукционе в полное соответствие с требованиями Закона.

              Сопроводительным письмом от 09.07.2009 №387 муниципальное унитарное предприятие города Владивостока «Дороги Владивостока» отозвала единственную заявку, поданную 30.06.2009, на участие в открытом аукционе на выполнение работ по восстановительному ремонту автомобильных дорог местного значения в границах Владивостокского городского округа.

              Во исполнение требований предписания от 06.07.2009 №207-09/3 администрация г.Владивостока издала приказ от 17.08.2009 №667 «О внесении изменений №2 в извещение и документацию открытого аукциона на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по восстановительному ремонту автомобильных дорог местного значения в границах Владивостокского городского округа», в соответствии с которым в документацию об аукционе внесены изменения №2 в извещение №351-а и документацию открытого аукциона на право заключить муниципальный контракт, продлен срок подачи заявок на участие в открытом аукционе до 21.09.2009, проведение аукциона назначено на 28.09.2009. Информация о внесении изменений размещена 18.08.2009 на официальном сайте и в официальном печатном издании – газете «Владивосток».

              25.08.2009 администрацией г. Владивостока издан приказ «Об отказе от проведения открытого аукциона на право заключить муниципальный контракт на выполнение работ по восстановительному ремонту автомобильных дорог местного значения в границах Владивостокского городского округа», в соответствии с которым муниципальный заказчик – администрация города Владивостока отказалась от проведения открытого аукциона, проведение которого объявлено на 28.09.2009.

              Посчитав, что принятые УФАС по Приморскому краю решение и предписание № 207-09/3 от 06.07.2009 являются незаконными и нарушают экономические интересы, администрация г.Владивостока обратилась в арбитражный суд с требованием о признании их недействительными.

              Изучив доводы жалобы, отзыва на нее и материалы дела, коллегия пришла к следующему.

       В соответствии со статьей 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ненормативный акт, решение, действия (бездействие) государственного органа могут быть признаны арбитражным судом незаконными при доказанности одновременно двух условий: несоответствия оспариваемого решения, действия (бездействия) закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

     Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд регулирует Федеральный закон от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

       Названный Федеральный закон устанавливает единый порядок размещения заказов в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной