Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2008 по делу n 07АП-888/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

А.А. размер вклада 2400 рублей (24%). Место нахождения: Кемеровская область, г. Киселевск, ул. Жемчужная, 5 (том 55, л.д. 95-99).

Судом установлено, что между обществами ООО «Вахрушевец», ООО «Вахрушевец-1», ООО «Вахрушевец-2», ООО «Автоколонна № 1», ООО «Автоколонна № 4» существует определенная взаимозависимость. Данные организации фактически представлены одними и теми же лицами - Косырев В.Г., Кушнир В.А., Литвинов А.А., Кулаков И.П., Назмутдинов Г.М., Волков М.Н., Рой Н.М., Плет В.Г., Котельников Б.В., которые одновременно являются должностными лицами ООО «Вахрушевец». Как следует из штатного расписания ООО «Вахрушевец» на 2005 год Косырев В.Г. является генеральным директором, Литвинов А.А. - директором, Кушнир В.А. -главным бухгалтером, Назмутдинов Г.М. - заместителем директора, Котельников Б.В. -начальником автоколонны № 2, Рой Н.М. - начальником автоколонны № 3, Волков М.Н. старшим механиком (том 54, л.д. 135-143). Учитывая изложенное, руководствуясь нормой абзаца 25 статьи 4 Закона № 948-1, суд признаёт вышеперечисленных физических и юридических лиц группой аффилированных лиц.

Принадлежность к одной группе лиц, по смыслу законодательства о хозяйственных обществах, объективно влияет на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

В 2005 году Косырев В.Г. на момент заключения договоров ООО «Вахрушевец» с ООО  «Вахрушевец-1», ООО «Вахрушевец-2», ООО «Автоколонна№1», ООО «Автоколонна № 4» владел по 51% доли уставного капитала ООО «Вахрушевец», ООО «Автоколонна № 1», ООО «Автоколонна № 4» и по 35% доли уставного капитала ООО «Вахрушевец-1», ООО «Вахрушевец-2».

Место нахождение организаций ООО «Вахрушевец», ООО «Вахрушевец-1», ООО «Вахрушевец-2», ООО «Автоколонна № 1», ООО «Автоколонна № 4» одно и то же - Кемеровская область, г. Киселевск, ул. Жемчужная, 5.

Согласно Федеральному закону от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о государственной регистрации), в соответствии с которым, регулируются отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы и т.д.

В соответствии со статьей 12 Закона о государственной регистрации обществом при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представлены учредительные документы, согласно которым:

-  с 14.01.2003 руководителем ООО «Вахрушевец» зарегистрирован Литвинов А.А.;

-  с 08.04.2005 с учетом изменений, внесенных в учредительные документы ООО «Вахрушевец», руководителем зарегистрирован Косырев В.Г.

В дальнейшем, каких-либо изменений, предусмотренных Законом и связанных со сменой руководителя, в учредительные документы Общества не вносилось.

Руководителем (генеральным директором) и должностным лицом в момент проверяемого периода ООО «Вахрушевец» являлся Косырев В.Г.

Положениями статьи 27 НК РФ установлено, что законным представителем налогоплательщика - организации признается лицо, уполномоченное представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов.

Таким образом, законным представителем ООО «Вахрушевец» являлся генеральный директор Косырев В.Г.

Согласно сведениям Единого государственного реестра юридических лиц:

- Руководителем ООО «Вахрушевец» с 08.04.2005 является Косырев В.Г., директором - Литвинов А.А., заместителем директора - Назмутдинов Г.М.; учредителями являются Косырев В.Г., Литвинов А.А., Назмутдинов Г.М.;

-     Руководителем ООО «Вахрушевец-1» в проверяемом периоде является Назмутдинов Г.М., учредителями являются Косырев В.Г., Рой Н.М. и юридическое лицо ООО «Вахрушевец»;

-   Руководителем ООО «Вахрушевец-2», ООО «Вахрушевец - Плюс» в проверяемом периоде является Назмутдинов Г.М., учредителями являются Косырев В.Г., Рой Н.М. и юридическое лицо ООО «Вахрушевец»;

-   Руководителем ООО «Автоколонна №1» и ООО «Автоколонна №4» в проверяемом периоде является Назмутдинов Г.М., учредителями являются Косырев В.Г., Кунир В.Г., Цуриков И.П.

Согласно пункту 1 статьи 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, в том числе когда одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению.

Отношения подчиненности по должностному положению могут определяться уставными документами и должностными инструкциями, положениями организаций. При наличии в названных документах прямого указания на то, что одно физическое лицо подчиняется другому лицу, данные лица признаются взаимозависимыми.

Кроме того, в соответствии с пунктом 2 статьи 20 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 данной статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

С точки  зрения  статьи  4 Закона РСФСР  от 22  марта  1991   г. №  948-1   «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее - Закон о конкуренции) аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

Так, аффилированными лицами юридического лица в силу статьи 4 Закона о конкуренции являются:

-           член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

-           лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

-           лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% от общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

-           юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% от общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Согласно ст.ст. 6, 106 ФЗ от 8 августа 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»: общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более двадцати процентов уставного капитала первого общества.

Апеллянт считает, что суд неправильно применил нормы ст.4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», т.к. с принятием ФЗ от 26.07.2006 г. №135-Ф3 «О защите конкуренции» данная норма претерпела изменения.

Однако, апеллянт не учел, что судом применена именно та норма права, которая действовала в проверяемый период.

Согласно п.1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.03.2003 г. № 71, наличие одного учредителя является основанием для установления судом факта взаимозависимости юридических лиц и это обстоятельство не требует предварительного вынесения судебного решения, а осуществляется судом с участием налогового органа.

В рассматриваемом случае, руководитель ООО «Вахрушевец» Косырев В.Г. имеет значительную долю в уставном капитале: ООО «Вахрушевец -1» - 45%, остальные учредители от 10 до 25 %; ООО «Вахрушевец -2» - 45%, остальные учредители от 10 до 25 %; ООО «Вахрушевец - Плюс» - 35%, остальные учредители от 10 до 25 %.

В ООО «Темп - 2», ООО «Автоколонна №1» , ООО «Автоколонна №4», доля в уставном капитале Косырева В.Г. составляет от 25% до 45%, остальные учредители имеют долю в уставном капитале от 10 до 25%.

По юридическому адресу ООО «Вахрушевец» - 652705, г. Киселевск, ул. Жемчужная, 5 в ИФНС по г. Киселевску на момент проверки зарегистрировано 11 юридических лиц, в 7 из которых учредителем является Косырев В.Г.

Кроме того, согласно Протоколу допроса свидетеля от 10.05.2007 г., руководитель ООО «Вахрушевец» В.Г. Косырев пояснил, что «в период банкротства ОАО «Вахрушевская автобаза» с целью сохранения собственности, людей, клиентов, были созданы организации с разной системой налогообложения. Финансовые потоки, правление, все находилось под моим контролем и все действия направлялись на развитие производственной базы ООО «Вахрушевец». (Протокол допроса от 10.05.2007 г.).

Учитывая в совокупности вышеизложенные обстоятельства, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции относительно того, что физические лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов аффилированных юридических лиц, являются заинтересованными между собой, а также по отношению к каждому из юридических лиц.

Апеллянт приводит доводы, по которым он не согласен с решением суда и с п.3.1.1 мотивировочной части решения налогового органа о занижении налоговой базы по налогу на прибыль. Суд апелляционной инстанции не принимает доводы подателя жалобы и поддерживает выводы суда первой инстанции по следующим основаниям. Основанием для доначисления налога на прибыль в сумме 3 461 342, 47 рублей явился вывод налогового органа о занижении налоговой базы по налогу на прибыль в связи с тем, что общество не включило в налоговую базу доходы от реализации услуг на сумму 14 422 260, 31 рублей оказываемых транспортными средствами, принадлежащими ООО «Вахрушевец» от имени взаимозависимых лиц, применяющих упрощенную систему налогообложения - ООО «Вахрушевец-1», ООО «Вахрушевец-2». По мнению налогового органа, общество необоснованно    выводит    из-под    налогообложения           указанную сумму дохода. Представитель налогового органа ссылается на одновременное оказание транспортных услуг 23 БелАЗами, при заключении договора о передачи двух транспортных средств.

Прибылью в целях главы 25 Н К РФ для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

Согласно п.1 ст. 248 НК РФ к доходам в целях главы 25 НК РФ относятся: доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав.

Доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с названными в этой статье главами НК РФ (ст.41 НК РФ).

В соответствии с п.1 и 2 ст.249 НК РФ в целях главы 25 НК РФ доходом от реализации признается выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

Как следует из материалов дела ООО «Вахрушевец» (далее «Перевозчик») заключен с ООО «Разрез Южный» (далее «Заказчик») договор № 14 на перевозку грузов от 01.01.2005, в соответствии с которым «Перевозчик» осуществляет перевозки транспортными средствами на объектах, указанных «Заказчиком» в заявках, а «Заказчик» предъявляет грузы к перевозке на основании заявки. Срок действия договора с 01.01.2005 по 31.12.2005 (том 47, л.д. 25-28).

Одновременно, 01.01.2005, ООО «Вахрушевец» заключены договоры аренды транспортных средств без предоставления услуг по их эксплуатации с ООО «Вахрушевец-Плюс» и ООО «Вахрушевец-2».

В соответствии с договором № 21пр аренды транспортных средств без предоставления услуг по  их эксплуатации, заключенным  ООО «Вахрушевец» (далее «Арендодатель») и ООО «Вахрушевец-Плюс» («Арендатор»), Арендодатель передал Арендатору во временное владение и пользование транспортные средства БелАЗ 7547 госномер 6102 КХ и БелАЗ 7547 госномер 4656 КН, принадлежащие Арендодателю на праве собственности, для использования в соответствии с целями деятельности Арендатора. Срок действия договора с 01.01.2005 по 31.12.2005 (том 46, л.д. 94-96).

В соответствии с договором № 22пр аренды техники с экипажем заключенным ООО «Вахрушевец» (далее «Арендодатель») и ООО «Вахрушевец-2» («Арендатор») Арендатору были переданы транспортные средства марки БелАЗ 7548А госномер 6544КТ 2002 года выпуска и БелАЗ 75485 8680КН 1993 года выпуска для использования на объектах Арендатора. Срок действия договора с 01.01.2005 по 31.12.2005 (том 46, л.д. 99-101).

Как установлено судом в 2005 году на балансе ООО «Вахрушевец» числились транспортные средства марки БелАЗ в количестве 87 единиц, что подтверждается списком автомобилей марки БелАЗ (том 46, л.д. 5-6) и инвентарными карточками учета объекта основных средств (том 46, л.д. 7-93).

За ООО «Вахрушевец-Плюс» зарегистрировано одно транспортное средство БелАЗ - 7547 государственный регистрационный номер 47-56 кз 42, что подтверждается ответом Инспекции Гостехиадзора по Прокопьевскому району (том 6, л.д. 70). За ООО «Вахрушевец-2» зарегистрированы два транспортных средства самосвал БелАЗ-7547 с регистрационным знаком 00-51 кх42, что подтверждается сведениями Инспекции Гостехнадзора по Прокопьевскому району (том 47, л.д. 65) и БелАЗ 7547 с государственным регистрационным знаком 4757 кх42, что подтверждается актом государственного технического осмотра группы машин от 17.06.2005 (том 47, л.д. 69).

Таким образом, ООО «Вахрушевец-Плюс» могло оказывать услуги по перевозки только тремя транспортными средствами, одним собственным БелАЗ - 7547 государственный регистрационный номер 47-56 кх 42 и двумя транспортными средствами арендованными у ООО «Вахрушевец» БелАЗ 7547 госномер 6102 КХ и БелАЗ 7547 госномер 4656 КН; ООО «Вахрушевец-2» могло оказывать услуги ООО «Разрез Южный» только четырьмя транспортными средствами марки БелАЗ, двумя находящихся в собственности и двумя полученными по договору аренды техники с экипажем № 22пр от 01.01.2005 заключенного с ООО «Вахрушевец».

Между тем, как установлено в ходе налоговой проверки и следует из товарно-транспортных накладных ООО «Разрез Южный» за период с января 2005 г. по октябрь 2005 г. во исполнение договора № 1 В/2 от 01.01.2005 ООО «Вахрушевец-2» осуществляло перевозку грузов транспортными средствами марки БелАЗ со следующими государственными регистрационными знаками: 18-73, 61-01, 48-00, 64-94, 65-44, 86-80, 47-99, 47-57, 53-42, 13-68, 18-62, 53-61, 18-68, 53-67, 00-01, 64-95, 18-60, 75-24, 04-95, 65-00, 18-58, 18-77, 68-46, 75-23, 18-59, 632, 86-84, 75-27, 64-97, 53-44, 18-71, 18-76, 11-57, 20-16, 67-77, 64-97, 18-74, 86-91, 20-22, 18-47, 86-91, 75-19, 18-73, 75-16, 39-45 (том 47, л.д. 67-150; том 48, л.д. 1-49).

Таким образом, как верно установил суд первой инстанции, фактически перевозку грузов ООО «Разрез Южный» выполняло ООО «Вахрушевец-2»