Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2009 по делу n 07АП-4380/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                           Дело №07АП-4380/09

26  июня 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен  26  июня 2009 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Усаниной  Н.А.

судей Бородулиной И.И., Журавлевой В.А.                                                        

при ведении протокола судебного заседания судьей Усаниной Н.А.

при участии:  без участия

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью «Полис-Строй»

на решение Арбитражного суда Новосибирской области

от 16 апреля 2009 года по делу №А45-2600/2009 (судья Емельянова Г.М.)  

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Полис-Строй»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области   

об обязании исключить из реестра недобросовестных поставщиков сведений  

                                                У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Полис-Строй» (далее – ООО «Полис-Строй», Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд Новосибирской области с заявлением, об обязании  Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (далее по тексту УФАС по НСО, Управление) исключить из реестра недобросовестных поставщиков сведений  об ООО «Полис-Строй».

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 16 апреля 2009г. в удовлетворении заявленных  требований Обществу отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, Общество подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить состоявшийся по делу судебный акт и принять новый судебный акт об удовлетворении требований Общества по основаниям неправильного применения норм материального права, нарушения норм процессуального  права, заявитель сам выбирает способ защиты нарушенных прав и интересов, заявленное Обществом требование  независимо от ненормативного акта, в связи с чем, не оспаривание Обществом решения Управления №174 ,  в соответствии с которым ООО «Полис-Строй» внесено в реестр недобросовестных поставщиков, не является основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований по настоящему делу.

Управление в отзыве на апелляционную жалобу (поступил в суд 19.06.2009г.)  считает решение суда законным и обоснованным; в соответствии с ч. 1 ст. 38 Федерального Закона №94-ФЗ  победитель открытого аукциона признается уклонившимся от заключение государственного контракта, так как в срок, предусмотренный извещением о проведении открытого аукциона, не представил заказчику – Сибирской оперативной таможне, подписанный контракт; поскольку  обязание Управления совершить  определенные действия оцениваются как следствие признания незаконным ненормативного правового акта, а не как самостоятельное требование, решение УФАС НСО №174 от 23.06.2008г.  о внесении ООО «Полис-Строй» в реестр недобросовестных поставщиков, на основании которого и внесены соответствующие сведения, не оспорено, в связи с чем отсутствуют правовые основания для возложения на Управление совершения истребуемых заявителем действий.

Лица , участвующие в деле , надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ извещенные о времени и месте судебного разбирательства, ООО «Полис-Строй» по последнему известному суду  месту нахождения организации, не явились.

                         В соответствии с ч. 1 ст. 266, ч. 1, ч. 3  ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в их отсутствие.

  Проверив материалы дела в порядке статьи 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда  Новосибирской области от  16.04.2009г.  не подлежащим отмене либо изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в соответствии с протоколом открытого аукциона №1А/08 от 15 мая 2008г. победителем аукциона направо заключения государственного контракта на выполнение работ по капитальному ремонту объектов Сибирской оперативной таможни  признано ООО «Полис-Строй» , предложившее наименьшую цену государственного контракта.

19.05.2008г. Сибирская оперативная таможня направила ООО «Полис-Строй» протокол открытого аукциона  и проект государственного контракта на выполнение  работ по капитальному ремонту Сибирской оперативной таможни.

04.06.2008г. Сибирской оперативной таможней составлен акт  о непредставлении по состоянию на  04.06.2008г. на 17 час. 30 мин.  проекта государственного контракта и документов о внесении обеспечения исполнения контракта.

05.06.2008г. комиссией по размещению заказов Сибирской оперативной таможни был составлен протокол №1АО/08 об отказе от заключения государственного контракта с победителем открытого аукциона, в соответствии с которым  ООО «Полис-Строй» был признан уклонившимся от заключения контракта и принято решение заключить государственный контракт с участником аукциона, который сделал предпоследнее предложение о цене контракта.

Комиссия Новосибирского УФАС России по контролю в сфере размещения заказов  руководствуясь  ст.ст. 19,  41 Федерального Закона №94 ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров,  выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»  (далее по тексту Закон №94 –ФЗ), п.13 Положения «О ведении реестра недобросовестных поставщиков и о требованиях к технологическим, программным лингвистическим, правовым  и организационным средствам  обеспечения ведения реестра  недобросовестных поставщиков», утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации №292  от 15.05.2007г. (далее по тексу Положение), п.6, п.11 Приказа Федеральной антимонопольной службы №267 от 27.08.2007г.  «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, включении и исключении сведений из реестра недобросовестных поставщиков, проведении проверок фактов уклонения участника размещения заказа от заключения государственного контракта, осуществлении внеплановых проверок при рассмотрении сведений о недобросовестных поставщиках» (далее Приказ) приняла решение №174 от 23.06.2008г. о внесении в реестр недобросовестных поставщиков ООО «Полис-Строй» сроком на два года.

Суд первой инстанции, исходя из не оспаривания решения №174 от 23.06.2008г.,  расценил требование об обязании Управления совершить определенные действия как следствие признания незаконным ненормативного акта в порядке ст. 198 АПК РФ, а не как самостоятельное требование, отказал в удовлетворении заявленного ООО «Полис-Строй» требования.

Отношения в сфере размещения государственных (муниципальных) заказов   регулируются Федеральным законом от 21.07.2005г. №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд».

Частями 1, 2, 4 статьи 19 названного Закона предусмотрено, что сведения об участниках размещения заказа, уклонившихся от заключения государственного или муниципального контракта, по заявлению заказчика включаются в реестр недобросовестных поставщиков, который ведет федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов.

Таким федеральным органом исполнительной власти является Федеральная антимонопольная служба (пункт 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004г. №331 в редакции от 08.02.2007г.).

Пунктом 1 ст. 38 Федерального закона №94-ФЗ установлено, что в случае, если победитель аукциона или участник аукциона, который сделал предпоследнее предложение о цене контракта, в срок, предусмотренный документацией об аукционе, не представил заказчику подписанный контракт, переданный ему в соответствии с частью 7 статьи 37 настоящего Федерального закона или частью 2 настоящей статьи, а также обеспечение исполнения контракта в случае, если заказчиком, уполномоченным органом было установлено требование обеспечения исполнения контракта, победитель аукциона или участник аукциона, который сделал предпоследнее предложение о цене контракта, признается уклонившимся от заключения государственного или муниципального контракта.

Пунктами 6, 11 Приказа Федеральной антимонопольной службы от 27.08.2007г.  №267 предусмотрено, что сведения об участниках размещения заказов, уклонившихся от заключения государственных или муниципальных контрактов, за исключением случаев, предусмотренных в пункте 1 настоящего Приказа, а также сведения о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми государственные или муниципальные контракты расторгнуты в связи с существенным нарушением ими условий контракта, включаются в реестр недобросовестных поставщиков на основании приказа руководителя ФАС России; функции по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках, проведению проверок фактов уклонения от заключения государственного или муниципального контракта на территории осуществления деятельности территориальных органов ФАС России для федеральных нужд территориальных подразделений федеральных органов государственной власти, ведению реестра недобросовестных поставщиков, включению и исключению сведений из реестра недобросовестных поставщиков возложены на территориальные органы ФАС России.

В силу положений Закона №94-ФЗ у победителя аукциона отсутствует право отказаться от заключения государственного  контракта.

В случае  поступления сведений об уклонении участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта и отсутствия документов, свидетельствующих об отказе участника размещения заказа от заключения контракта, в течение десяти рабочих дней уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти осуществляет проверку факта уклонения участника размещения заказа от заключения контракта. При  подтверждении факта уклонения участника размещения заказа от заключения контракта уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти осуществляет размещение сведений, предусмотренных частью 3 настоящей статьи, в реестре недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней со дня подтверждения указанного факта (ч. 8 ст. 19 ФЗ №94-ФЗ).

Постановлением Правительства РФ от 15.05.2007г. №292 утверждено «Положение о ведении реестра недобросовестных поставщиков и о требованиях к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков» (далее – Положение о ведении реестра, Положение), которое определяет порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков и требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра.

   Согласно п. 13 указанного Положения проверенные сведения о недобросовестных поставщиках (исполнителях, подрядчиках) включаются уполномоченным органом в реестр в течение 3 дней и образуют реестровую запись, которая должна быть подписана представителем указанного органа, имеющим соответствующие полномочия.

Исходя из вышеприведенных норм Федерального Закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», Положения о ведении реестра,  основанием для внесения сведений в реестр недобросовестных поставщиков является решение уполномоченного органа,  в данном случае антимонопольного органа.

В силу ст. 198 АПК РФ организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов. Органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемые ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их прав и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.   

В соответствии  п. 3 ч. 4 ст. 201 АПК РФ в случае признания судом оспариваемого акта недействительным или решения незаконным  , суд в резолютивной части решение указывает на обязанность устранить  допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

Статьей  29 АПК РФ к подведомственности арбитражного суда отнесены дела , возникающие из публичных и иных правоотношений, связанных с осуществлением предпринимательской  и иной экономической деятельности, в том числе и об оспаривании ненормативных правовых актов (п. 2 ).

Таким образом, как обоснованно указано судом первой инстанции  требование об обязании государственного органа совершить определенные действия возникает как правовое последствие устранения нарушения прав и законных интересов  лица , допущенных принятием незаконного (недействительного)  ненормативного  правового акта и  не является самостоятельным требованием, поскольку вытекает из самого предмета спора по оспариванию ненормативного правового акта, решения, действия или бездействия, в связи с чем, Обществом в качестве защиты нарушенного права выбран способ, не предусмотренный ст.27, 29, 198 АПК РФ, что влечет отказ в удовлетворении заявленных требований.

Ссылка апеллянта на самостоятельность заявленного требования по настоящему делу независимо от оспаривания ненормативного правового акта, решения на основании которого и внесены сведения в реестр недобросовестных поставщиков в отношении ООО «Полис-Строй», не соответствует положениям глав 4, 24   АПК РФ,  при этом, правового обоснования  заявленных  требований Обществом не приведено, в то время как,  апелляционная жалоба содержит доводы в части нарушения решением №174 прав и законных интересов ООО «Полис-Строй»; само решение,  полученное  директором Общества 25.06.2008г., в судебном порядке не обжаловано.

В целом доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого решения, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьей 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции,                                                              

                   П О С Т А Н О В И Л:

Решение   арбитражного суда Новосибирской области от 16 апреля 2009 года по делу №А45-2600/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Полис-Строй» - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий                                                             Н.А.Усанина

Судьи                                                                                           И.И.Бородулина

                                                                                                      В.А.Журавлева