Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2009 по делу n 07АП-4865/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                    Дело № 07АП-4865/09

14.07.2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2009 года

Полный текст постановления изготовлен 14 июля 2009 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Журавлевой В.А.

судей: Бородулиной И.И., Шатохиной Е.Г.

при ведении протокола судебного заседания судьей Бородулиной И.И.

при участии: Коробковой К.Е., доверенность от 10.03.2009 г.; Дугачиевой А.М., доверенность  от 29.12.2008 г.; Беловой М.Н., доверенность от 06.03.2009 г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

Открытого акционерного общества «Томская энергосбытовая компания»

на решение арбитражного суда Томской области

от 13.05.2009 года

по делу № А67-1262/09

по заявлению Открытого акционерного общества «Томская энергосбытовая компания»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области

третье лицо Региональная энергетическая комиссия Томской области

о признании частично незаконным решения от 05.02.2009г. № 02-10/13-09

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Томская энергосбытовая компания» обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области о признании незаконным решения от 05.02.2009г. по делу № 02-10/13-09, в части: признания Общества нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» и возбуждения в отношении него административного производства по факту установления признаков административного правонарушения, предусмотренного ст.14.31 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Томской области от 13.05.2009 г. в удовлетворении требований заявителю было отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции ОАО «Томская энергосбытовая компания» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя по следующим основаниям:

- не соответствием выводов суда обстоятельствам дела: заявителем не допускалось нарушения антимонопольного законодательства, поскольку  тарифы на электрическую энергию в 2008 году были установлены РЭК Томской области, согласно приказу от 27.11.2007г. №69/508 «О тарифах на электрическую энергию, поставляемую потребителям Томской области»;  в действиях Общества отсутствуют такие признаки, как противоправность и вина; при вынесении оспариваемого акта УФАС вышел за пределы своих полномочий, решив вопрос о возбуждении административного производства;

- неполным выяснением судом обстоятельств, имеющих значение для дела: судом не исследовался вопрос об оборудовании  жилых домов стационарными плитами;

- неправильным применением судом норм материального права: Приказа РЭК Томской области от 27.11.2007 г. № 69/508 не предусматривающего установление  тарифа с применением коэффициента 0,7 для электроэнергии, используемой в местах общего пользования населением, проживающим в домах, оборудованных стационарными плитами; п.2 Постановления Правительства от 07.12.1998 г. № 144,  который не устанавливает тарифы на электроэнергию, а регламентирует порядок ценообразования.

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители апеллянта доводы апелляционной жалобы поддержали, по изложенным в ней основаниям.

Представитель антимонопольного органа высказал возражения против апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.          Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, будучи надлежащим образом уведомленным о времени и месте рассмотрения дела.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ, суд рассматривает дело в отсутствие не явившегося лица.

Проверив материалы дела в порядке ст. 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав  участников процесса, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены решения Арбитражного суда Томской области от 13.05.2009 г.

Как следует из материалов дела, Комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области рассмотрено дело №02-10/13-09 по признакам нарушения ОАО «Томская энергосбытовая компания» ч.1 ст.10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», согласно которому запрещаются действия (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

В ходе рассмотрения дела №02-10/13-09 Комиссией антимонопольного органа установлено, что на территории г. Томска и Томского района в период с января 2008 г. по август 2008 г. включительно ОАО "Томская энергосбытовая компания" были применены установленные Региональной энергетической комиссией Томской области тарифы для населения за электроэнергию в местах общего пользования без учета понижающего коэффициента в размере 0,7, то есть  выставлялись счета за электроэнергию на места общего пользования (МОП) без учета указанного коэффициента в нарушение пункта 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 07.12.1998 N 1444 "Об основах ценообразования в отношении электрической энергии, потребляемой населением".

По результатам проверки Комиссия УФАС по ТО решила признать ОАО «Томская энергосбытовая компания» нарушившим ч.1 ст.10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции»; предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и устранения его последствий не выдавать, в связи с добровольным устранением нарушений антимонопольного законодательства; возбудить в отношении ОАО «Томская энергосбытовая компания» административное производство по факту установления признаков административного правонарушения, предусмотренного ст.14.31 КоАП РФ.

Согласно п.п.10 ч.1 ст.10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

В соответствии с ч.1 ст.5 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта

(группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

ОАО "Томская энергосбытовая компания" включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35% по услуге купли-продажи (поставке) электрической энергии с долей более 50%, следовательно, в силу ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" указанный хозяйствующий субъект доминирует на данном рынке (приказ руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области от 18.08.2005 N 101). Доминирующее положение на рынке ОАО "Томская энергосбытовая компания" не оспаривается.

В соответствии с п.62 «Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004г. №109, население оплачивает фактически потребленные объемы электрической энергии (мощности) по установленным тарифам.

Согласно пункту 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г. № 307, в случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляется по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданам.

Критерии отнесения потребителей к той или иной группе определены Методическими указаниями по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденными приказом Федеральной службы по тарифам №20-э/2 от 06.08.2004г., п.27 которых при оплате электроэнергии исполнители коммунальных услуг (товарищества собственников жилья, жилищно-строительные, жилищные или иные специализированные потребительские кооперативы либо управляющие организации) отнесены к тарифной группе «Население».

Пунктом 2 постановления Правительства Российской Федерации от 07.12.1998г. №1444 «Об основах ценообразования в отношении электрической энергии, потребляемой населением» установлено, что в сельских населенных пунктах, а также в городских населенных пунктах в жилых домах, оборудованных в установленном порядке стационарными электроплитами и электроотопительными установками, предусматривается оплата электроэнергии на коммунально-бытовые нужды в полном объеме потребления граждан по тарифу для населения с применением понижающего коэффициента 0,7.

На основании приказа Региональной энергетической комиссии "О тарифах на электрическую энергию, поставляемую потребителям Томской области" от 27 ноября 2007 г. N 69/508 с 1 января 2008 года до 31 декабря 2008 г. действовали следующие тарифы на электрическую энергию:  население - 143 коп./кВт.ч;  население, проживающее в сельских населенных пунктах, а также в домах, оборудованных в установленном порядке стационарными электроплитами и электроотопительными установками, - 100 коп./кВт.ч.

К группе "Население" согласно приказу РЭК Томской области от 27.11.2007 N 69/508 относятся: потребители - граждане; исполнители коммунальных услуг (товарищества собственников жилья, жилищно-строительные, жилищные и иные специализированные кооперативы либо управляющие организации) и т.п.

Следовательно, по смыслу  указанных норм, на территории Томской области в период 2008г., РЭК Томской области в соответствии с приказом от 27.11.2007г. №69/508 «О тарифах на электрическую энергию, поставляемую потребителям Томской области» для населения, проживающего в сельских населенных пунктах, а также в городских населенных пунктах в жилых домах, оборудованных в установленном порядке стационарными электроплитами и электроотопительными установками, был установлен тариф на электрическую энергию с учетом понижающего коэффициента 0,7 - в размере 100 коп./кВт.ч.

   При этом, нормативного разграничения в тарифах на электрическую энергию, в части объемов электроэнергии, потребленной в квартирах и в местах общего пользования, применительно указанной группы потребителей действующим законодательством не установлено.

Данный вывод суда подтверждается позицией Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в постановлении №10223/07 от 22.01.2008г. по делу №А03-14572/06-24.

Однако, в 2008г. ОАО «Томская энергосбытовая компания» были выставлены товариществам собственников жилья (ТСЖ), расположенным в жилых домах, оборудованных в установленном порядке стационарными электроплитами, счета за электрическую энергию, используемую в местах общего пользования (МОП) по тарифу, рассчитанному без учета понижающего коэффициента 0,7., что подтверждается доказательствами, представленными в материалы дела, и не отрицается представителями УФАС по ТО.

Таким образом, ОАО «Томская энергосбытовая компания» применяя при расчетах за потребленную в местах общего пользования электрическую энергию тариф, без учета понижающего коэффициента 0,7, нарушило ч.1 ст.10 Федерального закона «О защите конкуренции», запрещающей действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться ущемление интересов других лиц.

При этом, учитывая, что в ч.1 ст.10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» установлен запрет на любые действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых является ущемление интересов других лиц, что предусматривает установление лишь факта доминирующего положения хозяйствующего субъекта  и  нарушения его действиями интересов других лиц, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии обязанности УФАС по ТО доказывать наличие противоправности и вины в совершенных деяниях.

Суд апелляционной инстанции также соглашается с судом первой инстанции в части необоснованности доводов ОАО «Томская энергосбытовая компания»  о том, что законодательством не предусмотрено вынесение антимонопольным органом ненормативного акта о нарушении, которое было прекращено к моменту начала рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства.

 Устранение нарушения не свидетельствует об его отсутствии до момента его устранения и соблюдении прав и законных интересов потребителей в указанный период времени.

Вместе с тем, принятие мер, направленных на устранение совершенного нарушения,  позволяет  не выносить решение антимонопольному органу о выдаче предписания о прекращении нарушения действующего законодательства.

   Согласно  п.1 ч.1 ст.48 Федерального закона «О защите конкуренции» комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае добровольного устранения нарушения антимонопольного законодательства и его последствий лицом, совершившим такое нарушение.

Как следует из материалов дела, заявитель в проверяемый период нарушал установленный нормативными актами порядок ценообразования путем применения тарифа на электрическую энергию без учета понижающего коэффициента 0,7.

На момент  рассмотрения дела № 02-10/13-09 и принятия Решения о нарушении антимонопольного законодательства, доказательств устранения последствий указанного нарушения представлено не было, что заявителем также не отрицалось.

Рассматривая доводы апелляционной жалобы  о признании незаконным решения УФАС по Томской области в части возбуждения в отношении Общества административного производства по признакам административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.31 КоАП РФ, суд апелляционной инстанции находит их не основанными