Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2009 по делу n  07АП-5460/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                   Дело  № 07АП- 5460/09

06 августа 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена  30 июля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 августа 2009 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего:  Е.Г. Шатохиной ,

судей: И.И. Бородулиной, В.А. Журавлевой,                                                    

при ведении протокола судебного заседания судьей И.И. Бородулиной

при участии:

от заявителя:  Миклашевич И.В. по доверенности № 41 от 10.06.2008 г.,

от заинтересованного лица: Смыченко А.М., по доверенности № 29 от 17.03.2008 г.

от третьего лица: без участия ( извещен),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Тепловые системы и технологии», г. Томск

на решение Арбитражного суда Томской области  от 02.06.2009 г.

по делу № А67-959/09 (судья Гапон А.Н.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Тепловые системы и технологии», г. Томск

к Администрации Колпашевского городского  поселения  Томской области, Томская область, г. Колпашево

с участием третьего лица: общества с ограниченной ответственностью «Производственная фирма «Октан», г. Омск

о признании незаконным действия Администрации Колпашевского городского поселе­ния Томской области по объявлению аукциона на строительство модульной газовой ко­тельной по адресу г. Колпашево, ул.Крылова,9/2;

о признании незаконным бездействия Администрации Колпашевского городского посе­ления Томской области, выразившегося в непредставлении разъяснений аукционной доку­ментации;

о признании недействительным размещения заказа путем проведения открытого аук­циона «Строительство модульной газовой котельной по адресу: г. Колпашево, ул. Крылова,9/2»,

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Тепловые системы и технологии», г. Томск (далее по тексту – ООО «ТСТ», Заявитель, Общество, апеллянт) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявле­нием (т.1 л.д. 3- 4) к Администрации Колпашевского городского поселения Томской области, Томская область, г. Колпашево (далее по тексту – Администрация, ответчик) (с учетом уточнений от 13.05.2009г.) (т. 2 л.д. 25- 27):

- о признании неза­конным действия по объявлению аукциона на строительство модульной газовой котельной по адресу:  г.Колпашево, ул. Крылова, 9/2;

- о признании незаконным бездействия Администрации, выразившегося в непредставлении разъяснений аукционной документации;

- о признании недействительным размещение заказа путем проведения открытого аукциона «Строительство модульной газовой котельной по адресу: г. Колпашево, ул.Крылова,9/2».

Определением суда от 25.02.2009 г. к участию в деле в качестве третьего лица привлечено общество с ограниченной ответственностью «Производственная фирма «Октан», г. Омск (далее по тексту  - ООО «ПФ «Октан») (т.1 л.д. 62 – 63).

Решением Арбитражного суда Томской области от 02.06.2009 г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным решением, ООО «ТСТ» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить состоявшийся по делу судебный акт,  по основаниям несоответствия выводов, изложенных в решении суда обстоятельствам дела и неправильного толкования норм материального права, поскольку:

- выводы суда противоречат принципу планирования, предусмотренному Федеральным законом  от 21.07.2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту – Закон № 94- ФЗ);

-  выводы суда противоречат положению Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – АПК РФ), поскольку аббревиатура «КВСА-3» не является общеизвестной;

-  выводы суда противоречат положению Закона № 94 –ФЗ, не  предусматривающие права рабочей группе принимать решение  о неразъяснении положений аукционной документации;

- выводы суда противоречат положению статьи 5, пунктов 1, 2, 3, 4, 12 части 4 статьи 21, статьи 33 Закона № 94- ФЗ, которые содержат обязательное требование о содержании в извещении указания на предмет контракта, т.к. извещение является документом, на основании которого проводится конкретный аукцион;

-  выводы суда о том, что Заявитель не является  участником аукциона, противоречит пункту 5 статьи 10, статьи 11, пункту 3 статьи 57, пункту 1, 6 части 4 статьи 34, пункта 3 части 2 статьи 35 Закона № 94- ФЗ;

- размещение заказа должно быть признано недействительным, поскольку противоречит требованию статьи 47, статьи 48, статьи 49, статьи 51 Градостроительного Кодекса российской Федерации (далее по тексту ГрК РФ), статьи 30, статьи 31, статьи 32 Земельного кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ЗК РФ);

- судом неверно определен предмет спора, поскольку заявитель требует признать размещение заказа, а не торгов недействительным.

Более подробно доводы подателя изложены в апелляционной жалобе.

Администрация в отзыве на апелляционную жалобу выразила свое несогласие с доводами апелляционной жалобы, полагая, что решение суда первой инстанции вынесено при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права.

ООО ПФ «Октан» в отзыве на апелляционную жалобу (поступил в суд 27.07. 2009г.)  указал на необоснованность доводов, указанных в апелляционной жалобе, и просило суд оставить решение Арбитражного суда Томской области от 02.06.2009 г. без изменения, апелляционную жалобу- без удовлетворения.

  В судебное заседание апелляционной инстанции представитель третьего лица- ООО ПФ «Октан», надлежащим образом и своевременно извещенный о времени и месте рассмотрения дела, своего представителя не направил.

В соответствии с требованиями статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд рассмотрел дело в отсутствии представителя третьего лица, надлежащим образом и своевременно извещенного о времени и месте рассмотрения дела.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе по основаниям, указанным в жалобе и просила суд отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт, удовлетворив заявленные требования в полном объеме.

Представитель заинтересованного лица, не согласившись с доводами апелляционной жалобы, просил суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу- без удовлетворения.

Законность решения Арбитражного суда Томской области  от 02.06.2009г.  проверена Седьмым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленным в статьях 258, 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 10.12.2008г. проведен аукцион, победителем которого признано ООО «ПФ «Октан» (т. 1 л.д. 19).

22.12.2008г. между Администрацией (муници­пальный заказчик) и ООО «ПФ «Октан» (подрядчик) заключен муниципальный контракт №652, согласно которому, подрядчик обязуется собственными силами и с использованием собственного/арендованного оборудования, техники и персонала, за свой риск выполнить работы по строительству модульной газовой котельной по адресу г. Колпашево, ул. Крылова, 9/2 и сдать объект, готовый к эксплуатации муниципальному заказчику в установленные сроки, а муниципальный заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы в размере и порядке, установленном муниципальным  контрактом: в 2008 году - 5 875 000 рублей, что составляет 100% предоплата, после чего, расчет будет производиться по мере поступ­ления лимитов финансирования, по мере выполнения работ. Цена муниципального контракта составляет 22 409 760 рублей 94 копеек (т. 1 л.д. 76- 79).

Основанием обращения с заявлением ООО «ТСТ» в арбитражный суд, явилось то, что, по мнению заявителя, действия Администрации по объявлению аукциона на строительство вышеуказанной  котельной, бездействие Администрации, выразившееся в непредставлении разъяснений аукционной до­кументации, размещение заказа путем проведения открытого аукциона «Строительство мо­дульной газовой котельной по адресу: г. Колпашево, ул. Крылова, 9/2», являются незаконны­ми и нарушают его права и законные интересы.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из части 4 статьи 200 АПК РФ следует, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Закон № 94-ФЗ регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд (далее также - размещение заказа), в том числе устанавливает единый порядок размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Довод жалобы о том, что выводы суда противоречат основному принципу указанного закона – принципу планирования, суд апелляционной инстанции находит не обоснованным, поскольку не нашел своего правового обоснования.

На основании части 1 статьи 22 Закона № 94-ФЗ (в редакции, действовавшей в спорный период) конкурсная документация разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Конкурсная документация должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика (часть 2 статьи 22 названного Закона).

В соответствии с частью 4 статьи 22 вышеназванного Закона конкурсная документация должна содержать:

1) требования к содержанию и форме заявки на участие в конкурсе, в том числе заявки, подаваемой в форме электронного документа, подписанного в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации (далее - электронный документ), и инструкцию по ее заполнению;

2) требования к описанию участниками размещения заказа поставляемого товара, который является предметом конкурса, его функциональных характеристик (потребительских свойств), а также его количественных и качественных характеристик, требования к описанию участниками размещения заказа выполняемых работ, оказываемых услуг, которые являются предметом конкурса, их количественных и качественных характеристик;

3) требования к сроку и (или) объему предоставления гарантий качества товара, работ, услуг, к обслуживанию товара, к расходам на эксплуатацию товара (при необходимости);

4) место, условия и сроки (периоды) поставки товара, выполнения работ, оказания услуг;

5) порядок формирования цены контракта, в том числе с учетом или без учета расходов на перевозку, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов и других обязательных платежей;

6) сведения о валюте, используемой для формирования цены контракта и расчетов с поставщиками (исполнителями, подрядчиками);

7) порядок применения официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного Центральным банком Российской Федерации и используемого при оплате заключенного государственного или муниципального контракта;

8) сведения о праве заказчика в одностороннем порядке изменить объем выполняемых по контракту работ, оказываемых услуг в соответствии с частью 5 статьи 9 настоящего Федерального закона;

9) порядок, место, даты начала и окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе в соответствии с пунктом 9 части 4 статьи 21 настоящего Федерального закона;

10) требования к участникам размещения заказа, установленные в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона;

11) порядок и срок отзыва заявок на участие в конкурсе, порядок внесения изменений в такие заявки. При этом срок отзыва заявок на участие в конкурсе устанавливается в соответствии с частью 9 статьи 25 настоящего Федерального закона;

12) формы, порядок, даты начала и окончания срока предоставления участникам размещения заказа разъяснений положений конкурсной документации в соответствии с частью 1 статьи 24 настоящего Федерального закона;

13) место, порядок, даты и время вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе. Даты и время вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе устанавливаются в соответствии с частью 1