Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2009 по делу n 07АП-8051/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

349 017 руб., НДС в сумме 261 763 руб., соответствующих сумм пени и налоговых санкций апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции о неправомерности включения налогоплательщиком в расходы по налогу на прибыль затрат по договорам с ООО «Элан» и ООО «Лабиринт», включения в налоговые вычеты соответствующих сумм по НДС, при этом исходит из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 246 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Кодекса).

При этом расходами признаются основанные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержден­ные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ, либо доку­ментами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствую­щие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные рас­ходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными до­кументами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором).

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с пунктом 49 статьи 270 НК РФ расходы, не соответст­вующие критериям, указанным в пункте 1 статьи 252 Кодекса, не учитываются при определении налоговой базы.

В силу положений пункта 1 статьи 54 НК РФ налогоплательщики-организации исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержден­ных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообло­жением.

Согласно статье 313 НК РФ налогоплательщики исчисляют налоговую базу по итогам каждого отчетного (налогового) периода на основе данных налогового учета. При этом, подтверждением данных налогового учета являются: первичные учет­ные документы (включая справку бухгалтера); аналитические регистры налогового учета; расчет налоговой базы.

Пунктом 1 статьи 171 НК РФ установлено, что налогоплательщик налога на добавлен­ную стоимость имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, ис­численную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные данной статьей налого­вые вычеты.

В соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявлен­ные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имуществен­ных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, призна­ваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса за исключением то­варов, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Кодекса; товаров (работ, услуг), приобретае­мых для перепродажи.

Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотрен­ные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных про­давцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имуществен­ных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтвер­ждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплачен­ные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом осо­бенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих пер­вичных документов.

Таким образом, налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость произ­водятся налогоплательщиком только при соблюдении налогоплательщиком всех выше­перечисленных условий, в том числе при наличии счетов - фактур, документов, под­тверждающих фактическую уплату сумм налога и при наличии соответствующих пер­вичных документов, подтверждающих факт доставки, приобретения и принятии на учет этих товаров (работ, услуг).

При этом одним из условий для принятия суммы налога на до­бавленную стоимость к вычету является наличие счета-фактуры.

Пунктом 1 статьи 169 Кодекса установлено, что счет-фактура является до­кументом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса.

В соответствии с пунктом 2 статьи 169 Кодекса счета-фактуры, составленные и выставлен­ные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 указанной статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

В силу положений пункта 6 статьи 169 Кодекса счет-фактура подписывается руководите­лем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

Счета-фактуры, составляющиеся на основе уже имеющихся первичных доку­ментов, должны отражать конкретные факты хозяйственной деятельности, подтвер­ждаемые такими документами. Требования к порядку составления счетов-фактур отно­сятся не только к полноте заполнения всех реквизитов, но и к достоверности содержа­щихся в них сведений.

Кроме того, согласно пункту 1 статьи 9 Закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее по тексту Закон № 129-ФЗ) все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Реальность хозяйственных операций должна быть подтверждена первичными учетными документами, к которым, в силу Закона № 129-ФЗ, предъявлены требования достоверности данных, содержащихся в них, в том числе о лицах, осуществивших опе­рации по отправке, перевозке и приему грузов, то есть соответствия их фактическим обстоятельствам.

Пунктом 2 статьи 9 Закона № 129-ФЗ установлено, что первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащей­ся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, содержат следующие обязательные реквизиты: наименование документа; дату составления документа; наименование орга­низации, от имени которой составлен документ; содержание хозяйственной операции; измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении; наименова­ние должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правиль­ность ее оформления; личные подписи указанных лиц.

В соответствии с пунктом 3 статьи 9 Закона № 129-ФЗ документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписываются руко­водителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими на то ли­цами.

Таким образом, учитывая вышеизложенные нормы Налогового Кодекса Россий­ской Федерации и Закона № 129-ФЗ при исчислении налога на прибыль полученные организацией доходы и понесенные ею расходы, а также правомерность применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость должны подтверждаться со­ответствующими документами, содержащие соответствующие действительности све­дения.

Из материалов дела усматривается, что представленные налогоплательщиком документы подписаны руководителями ООО «Элан» Третьяковым А.Г., ООО «Лабиринт» Выгузовой Т.Г.

Из полученных свидетельских показаний, представленных правоохранительными органами, следует, что вышеуказанные лица фактически руководителями данных организаций не являлись, подписывали документы за вознаграждение по просьбе неизвестных лиц, бухгалтерскую отчетность, договоры, счета-фактуры, другие документы не подписывали.

На указанных лиц зарегистрировано 12 и 20 организаций.

Проведенной в соответствии со ст.95 НК РФ экспертизой установлено, что представленные в обоснование обоснованности получения налоговой выгоды докумен­ты подписаны не руководителями, а другими (разными) лицами.

В соответствии со ст.9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», в регистрирующий орган представляются документы за подписью уполномоченного лица, которая свидетельст­вуется в нотариальном порядке.

По сообщению нотариуса г.Новосибирска Нестеровой Е.В. на заявлении о госу­дарственной регистрации ООО «Лабиринт» при создании, нотариальное действие под­линности подписи Выгузовой Т.Г. не производилось.

Как правильно установлено судом первой инстанции и подтверждено материалами дела, что контрагенты налогоплательщика с момента постановки на налоговый учет не представ­ляют налоговую и бухгалтерскую отчетность либо представляют «нулевую» налоговую отчетность, не уплачивают налоги.

ООО «Элан» и ООО «Лабиринт» не находятся по месту регистрации, зарегист­рированы по адресам «массовой» регистрации юридических лиц. Сведениями ГИБДД г.Новосибирска подтверждено отсутствие у них транспортных средств, отсутствует персонал.

Апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о доказанности факта недостоверности сведений, со­держащихся в представленных налогоплательщиком в налоговый орган документах, подтверждающих обоснованность налоговой выгоды.

При этом, суд правильно отнес их к допустимым доказательствам, полученным налоговым ор­ганом в условиях невозможности установления местонахождения контрагентов и их руководителей.

Результаты оперативно-розыскных мероприятий не всегда предполагают воз­можность их оформления в соответствии с нормами НК РФ.

В то же время результаты оперативно-розыскных мероприятий должны быть материально закреплены и отражены в оперативно-служебных документах.

При невозможности закрепления этих результатов в соответствии с нормами НК РФ, дан­ные документы могут быть приняты арбитражным судом в качестве доказательств, полученных в соответствии с АПК РФ и другими федеральными законами, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела в качестве документов (ч.2 ст.64 АПК РФ).

Нарушений Закона об оперативно-розыскной деятельности при получении доказательства в виде документа в данном случае не усматривается.

Объяснения руководителей ООО «Лабиринт» и ООО «Элан» получены до на­значения выездной налоговой проверки налогоплательщика. Однако, надо иметь в ви­ду, что в соответствии со ст. 10 Федерального закона «Об оперативно-розыскной дея­тельности» органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, могут заво­дить дела оперативного учета. Специфика оперативно-розыскной деятельности в дан­ном случае позволяет сделать вывод о том, что принципом организации оперативно-розыскной деятельности является ее непрерывность. В связи с чем, правомерно исполь­зовать результаты оперативно-розыскной деятельности, полученные до назначения проверки, а также в период ее приостановления.

Полученные результаты оперативно-розыскной деятельности не содержат ин­формации, прямо относящейся к сделкам с ООО «ОФ «Прокопьевская», но из них пря­мо следует факт регистрации юридических лиц за вознаграждение и непричастность к хозяйственной деятельности зарегистрированных организаций.

Статья 93-1 НК РФ прямо позволяет налоговым органам истребовать у иных на­логовых органов информацию и документов о контрагентах. Поэтому суд принимает в качестве доказательств документы, представленные иными налоговыми органами вне рамок настоящей налоговой проверки.

Статьей 95 НК РФ предоставлено налоговым органам назначать экспертизы. При этом эксперт самостоятельно выбирает методику проведения экспертного иссле­дования. Данный вопрос действующим законодательством не регулируется.

Деятель­ность эксперта Зыкова, проводившего почерковедческую экспертизу не регулируется законодательством о государственной судебной экспертизе. Квалификация его под­тверждена свидетельством от 29.04.98 и свидетельством о повышении квалификации в период с 23.01.08 по 29.02.08 по специальности «почерковедческая экспертиза».

Данные доказательства в совокупности свидетельствуют о недостоверности до­кументов, подписанных руководителями контрагентов налогоплательщика.

Кроме того, согласно выписке ООО «ОФ «Про­копьевская» по движению денежных средств, налогоплательщик перечислял ООО «Элан» денежные средства за выполненные работы по очистке карт, которые впослед­ствии были перечислены ООО «Лабиринт». Денежные средства были получены через банкомат по корпоративной карте ООО «Лабиринт» Кирилловым А.В. Кириллов пока­зал, что ООО «Лабиринт» и Выгузову - его руководителя, не знает, давал свой паспорт Петренко А.В., который лично знаком с Волковым - директором ООО «ОФ «Прокопьевская».

Счет ООО «Лабиринт» был открыт Выгузовой, чья подпись под документами на открытие счета нотариусом не свидетельствовалась.

Пленум ВАС РФ в своем Постановлении № 53 обратил внимание на то, что судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросо­вестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономи­ки. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, со­держащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

В соответствии с п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ № 53 представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если нало­говым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Согласно Федеральному закону РФ от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» одной из основных задач бухгалтерского учета являет­ся формирование