Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2009 по делу n 07АП-994/2008(4). Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                   Дело № 07АП-994/2008 (4)

28 октября 2009 года                                                                             (№А67-4136/2005)

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2009г.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 октября 2009г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего Усенко Н.А.,

судей: Кудряшевой Е.В., Логачева К.Д.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Кудряшевой Е.В.,     

при участии:

от должника: Покидова А.В. по доверенности от 01.09.2009г., удостоверение адвоката №555,

от конкурсного управляющего: без участия (извещен),

от уполномоченного органа: Шумского Е.В. по доверенности от 04.12.2008г., паспорт,

от представителя собрания кредиторов: без участия (извещен),

от конкурсных кредиторов: (ООО «Оверс Плюс» - Бабушкина Ю.С. по доверенности от 25.09.2009г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Томску на определение Арбитражного суда Томской области от 29 мая 2009г. (судья Ю.В. Цыбульский) по делу №А67-4136/2005 о несостоятельности (банкротстве) Открытого акционерного общества «ЭкстраСиб»

по заявлению Федеральной налоговой службы в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Томску

о признании недействительным решения собрания кредиторов Открытого акционерного общества «ЭкстраСиб» от 26.02.2009г.,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Томской области от 07.12.2006г. Открытое акционерное общество «ЭкстраСиб» (далее – ОАО «ЭкстраСиб», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим ОАО «ЭкстраСиб» утвержден Иванов В.Н.

Определением арбитражного суда от 26.04.2007г. Иванов В.Н. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО «ЭкстраСиб», конкурсным управляющим утвержден Артышук Г.В.

Федеральная налоговая служба в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Томску (далее – ФНС России, уполномоченный орган) обратилась в Арбитражный суд Томской области с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО «ЭкстраСиб» от 26.02.2009г. по второму вопросу повестки дня собрания, как несоответствующего статье 142 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и нарушающего права и законные интересы уполномоченного органа на соразмерное и пропорциональное удовлетворение своих требо­ваний. Исполнение конкурсным управляющим принятого собранием кредиторов решения от 26.02.2009г. о передаче имущества должника, обремененного залогом, в качестве отступного не позволит пога­сить текущую задолженность, а также требования уполномоченного органа, поскольку в силу статьи 8 Налогового кодекса Российской Федерации в оплату обя­зательных платежей могут быть приняты только денежные средства.

Определением Арбитражного суда Томской области от 29 мая 2009г. в удовлетворении заявления ФНС России отказано.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Томской области от 29.05.2009г., ФНС России обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО «ЭкстраСиб» от 26.02.2009г. по второму вопросу повестки дня собрания, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела.

Судом неверно истолкован закон (статьи 343, 349, 350, 352 Гражданского кодекса Российской Федерации) и сделан неправильный вывод о прекращении права залога.

По мнению уполномоченного органа, решение собрания кредиторов от 26.02.2009г. по второму вопросу о передаче имущества, которое предлагалось к продаже, но не было продано в ходе конкурсного производства, кредиторам должника путем заключения соглашения об отступном, не соответствует требованиям статей 138, 142 Закона о банкротстве.

Судом не принято во внимание, что Законом о банкротстве установлены специальные условия реализации предмета залога, обеспечивающие соразмерное удовлетворение требований кредиторов. Собрание кредиторов в противоречие Закону о банкротстве по существу приняло решение об утверждении порядка реализации имущества должника, обязав конкурсного управляющего предлагать кредиторам принять имущество должника (в том числе имущество, которое находится в залоге), в виде отступного, производить расчеты с кредиторами (передачу отступного). Отказав в удовлетворении заявления уполномоченного органа о признании данного решения собрания кредиторов недействительным, суд лишил уполномоченный орган и кредиторов права на погашение своих требований за счет денежных средств, полученных от продажи имущества по цене, определенной независимым оценщиком.

Кроме того, уполномоченный орган считает неправильным вывод суда первой инстанции о прекращения права залога по мотиву введения процедуры конкурсного производства в отношении должника.

Конкурсный управляющий ОАО «ЭкстраСиб» Артышук Г.В. в отзыве на апелляционную жалобу считает определение Арбитражного суда Томской области от 29.05.2009г. законным и обоснованным, а апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению. Арбитражный суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что право залога на имущество должника прекращено, в связи с чем, имущество должника может быть предоставлено кредиторам в качестве отступного.

Представитель собрания кредиторов ОАО «ЭкстраСиб» Трынченков А.А., конкурсные кредиторы, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей в судебное заседание апелляционной инстанции не направили, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 156 (частей 1, 5), 266 (части 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле о банкротстве.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель уполномоченного органа доводы апелляционной жалобы поддержал и настаивал на ее удовлетворении.

Представитель должника возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, приведенным в отзыве.

Представитель конкурсного кредитора Общества с ограниченной ответственностью «Оверс Плюс» поддержал доводы апелляционной жалобы уполномоченного органа в части оспаривания вывода суда первой инстанции о прекращении залога, однако полагал, что неправильное применение судом норм материального права в данной части не привело к принятию неправильного судебного акта.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей ФНС России, должника и ООО «Оверс Плюс», проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Томской области от 29.05.2009г., суд апелляционной инстанции считает его подлежащим оставлению без изменения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением собрания кредиторов ОАО «ЭкстраСиб» от 25.08.2008г. утверждено Положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества ОАО «ЭкстраСиб», согласно которому продажа имущества должника балансовой стоимостью свыше 100 000 рублей осуществляется путем проведения открытых торгов; движимое имущество с остаточной балансовой стоимостью менее 100 000 рублей на последнюю отчетную дату реализуется конкурсным управляющим самостоятельно путем публичного предложения по договорной цене, но ниже стоимости определенной в отчете независимого оценщика.

В случае, если торги не состоялись, конкурсный управляющий осуществляет действия по проведению повторных торгов по продаже имущества по цене, по которой оно выставлялось на первичные торги.

В случае если не состоялись повторные торги, конкурсный управляющий осуществляет действия по подготовке третьих торгов.

В случае, если не состоялись третьи торги, конкурсный управляющий поводит собрание кредиторов по вопросам реализации имущества и определения цены реализации имущества и публикует в местном печатном издании объявление о реализации имущества должника путем заключения прямых договоров купли-продажи по ценам, утвержденным собранием кредиторов.

В случае отсутствия заявок и предложений на реализацию имущества в течение месяца после первого объявления, конкурсный управляющий повторно публикует объявление в вышеуказанных печатных изданиях о реализации имущества должника путем заключения прямых договоров купли-продажи по ценам, утвержденным собранием креди­торов. В случае отсутствия заявок и предложений на реализацию имущества после повторно­го объявления, конкурсный управляющий направляет кредиторам уведомление о проведении собрания кредиторов по вопросам передачи имущества, которое предлагалось к продаже, но не было продано в ходе конкурсного производства, кредиторам должника путем заключения соглашения об отступном (т. 1, л.д. 26-28).

Данное решение собрания кредиторов от 25.08.2008г. в установленном порядке никем не обжаловано.

Конкурсный управляющий ОАО «ЭкстраСиб» Артышук Г.В. после организации и проведения трех последовательных открытых тор­гов по реализации имущества должника, публикации объявлений о реализации имущества в соответствии с утвержден­ным Положением путем публичного предложения и заключения прямых договоров купли-продажи, направил кредиторам уведомление о проведении 26.02.2009г. собрания кредиторов со следующей повесткой: 1. Отчет конкурсного управляющего о результатах проведения процедуры конкурсного производства за истекший период; 2. О передаче имущества, которое предлагалось к прода­же, но не было продано в ходе конкурсного производства, кредиторам должника путем за­ключения соглашения об отступном, согласно утвержденному собранием кредиторов Поло­жению; 3. Об обращении в арбитражный суд с ходатайством о продлении срока конкурсного производства.

26.02.2009г. собранием кредиторов ОАО «ЭкстраСиб», сумма требований которых составила 266 477 079,62 руб. (88,25 % голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченного орга­на) по второму вопросу повестки дня большинством голосов (92,21%) принято решение поручить конкурсному управляющему обратиться к кредиторам с письменным предложением принять имущество должника, которое предлагалось к продаже, но не было продано в ходе конкурсного производства, в виде отступного, установив срок для дачи письменного согласия о принятии отступного 30 календарных дней с момента направления кредитору письменного предложения. Предложение должно направляться поэтапно (сначала текущим кредиторам, после расчетов с ними или получения отказа (в том числе отказа принять индивидуализированное имущество), или в случае игнорирования предложения, но не ра­нее чем через 30 дней, - кредиторам 2-ой очереди, затем в том же порядке – кредиторам тре­тьей очереди). После получения согласия кредиторов по каждому этапу конкурсный управ­ляющий составляет реестр согласий кредиторов о принятии отступного. При расчетах (пере­даче отступного) с текущими кредиторами и кредиторами 2-ой очереди конкурсный управляющий самостоятельно определяет имущество должника, которое предлагает указанным кредиторам в виде отступного, из списка имущества, оставшегося нереализованным из со­става имущества, предлагавшегося к продаже путем размещения публикации о публичном предложении в печатных СМИ, и индивидуализированного во второй части пункта 2 Положения о порядке, условиях и сроках реализации имущества должника, утвержденного собранием кредиторов ОАО «ЭкстраСиб» 28.08.2008г. При недостаточности (или при требовании кре­дитора предоставить ему другое имущество) этого имущества для расчетов (передаче от­ступного) с текущими кредиторами и кредиторами 2-ой очереди, вопрос об определении иму­щества должника, которое предлагается указанным кредиторам, а также кредиторам 3-ей очере­ди, в виде отступного, из списка прочего имущества, оставшегося нереализованным и инди­видуализированного в первой части пункта 2 Положения о порядке, условиях и сроках реализа­ции имущества должника, утвержденного собранием кредиторов ОАО «ЭкстраСиб» 28.08.2008г., решается собранием кредиторов путем утверждения Положения о погашении задолженности ОАО «ЭкстраСиб» перед кредиторами 3-ей очереди (а также иными кредитора­ми) путем передачи имущества должника, которое предлагалось к продаже, но не было про­дано в ходе конкурсного производства, в виде отступного (т. 1, л.д. 7-9).

Полагая, что указанное решение собрания кредиторов от 26.02.2009г. принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов, противоречит статьям 138, 142 Закона о банкротстве и нарушает права и законные интересы уполномоченного органа на соразмерное и пропорциональное удовлетворение своих требо­ваний, ФНС России обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании данного решения недействительным.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления, исходил из того, что оспариваемое решение собрания кредиторов принято с соблюдением установленных Законом о банкротстве требований и не нарушает права и законные интересы заявителя.

Отклоняя доводы уполномоченного органа о несоответствии оспариваемого решения собрания кредиторов требованиям статей 138, 142 Закона о банкротстве, арбитражный суд первой инстанции со ссылкой на пункт 4 статьи 350 Гражданского кодекса Российской Федерации пришел к выводу о прекращении права залога на принадлежащее должнику имущество. При этом суд исходил из того, что данное имущество не было продано на открытых торгах, а залогодержатель не воспользовался правом оставить предмет залога за собой.

Арбитражный суд первой инстанции, отказав в удовлетворении заявления о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО «ЭкстраСиб» от 26.02.2009г. по второму вопросу повестки дня собрания, принял по существу правильный судебный акт.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве, частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает