Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10.01.2010 по делу n 07АП-10710/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                       Дело № 07АП-10710/09

резолютивная часть постановления объявлена 26 декабря 2009 г.

текст постановления изготовлен в полном объеме 11 января 2010 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Кулеш Т.А.

судей                                 Ждановой Л.И.

Музыкантовой М.Х.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи И.М. Казариным,

при участии:

от истца: без участия, извещено,

от ответчиков:  без участия, извещены,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово Кемеровской области

на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 30.10.2009 года по делу № А27-9003/2009  (судья О. С. Андуганова)

по иску Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово Кемеровской области к Обществу с ограниченной ответственностью «Спортивная Сибирь», Обществу с ограниченной ответственностью «Правовое агентство «Статус» о ликвидации,

У С Т А Н О В И Л:

Инспекция Федеральной налоговой службы России по г. Кемерово Кемеровской области (далее – заявитель, Инспекция) обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Спортивная Сибирь» и обществу с ограниченной ответственностью «Правовое агентство «Статус» о ликвидации общества с ограниченной ответственностью «Спортивная Сибирь».

Определением от 30.10.2009 года Арбитражный суд Кемеровской области оставил иск без рассмотрения.

Не согласившись с данным определением суда, Инспекция обратилась с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит определение суда от 30.10.2009 г. отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований Инспекции.

В обоснование жалобы инспекция ссылается на отсутствие оснований полагать, что ООО «Спортивная Сибирь» является недействующим юридическим лицом.

Отзывы на жалобу от ответчиков в суд не поступили.

Стороны, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства по известным суду адресам, явку своих представителей в суд не обеспечили.

В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 123, частью 3 статьи 156 АПК РФ арбитражный апелляционный суд считает возможным рассмотреть дело в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

11.10.2004 г. ООО «Правовое агентство «Статус» принято решение о создании ООО «Спортивная Сибирь» с определением места его нахождения по месту нахождения исполнительного органа юридического лица г. Кемерово, ул. Н. Островского, 32-444 и определением размера его уставного капитала в размере 10 000 рублей, 100 % доли которого принадлежит ООО «Правовое агентство «Статус».

22.10.2004 г. Инспекцией принято решение № 4963 о создании юридического лица – ООО «Спортивная Сибирь» с присвоением вновь образованному юридическому лицу регистрационного номера 1044205061823, единственным участником которого является ООО «Правовое агентство «Статус».

При этом ООО «Правовое агентство «Статус» зарегистрировано в качестве юридического лица 19.12.2002 г. (решение о регистрации от 19.12.2002 г. № 5572) за основным государственным регистрационным номером 1024200720917.

Согласно решению учредителя № 1 от 10.12.2002 г., устава ООО «Правовое агентство «Статус», утвержденного решением учредителя № 1 от 10.12.2002 г. единственным учредителем общества является гражданка РФ Шашлова Елена Викторовна, которой принадлежит 100% доли в уставном капитале ООО «Правовое агентство «Статус».

Поскольку общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, Инспекция обратилась в суд с иском о ликвидации ООО «Спортивная Сибирь».

Суд первой  инстанции, оставляя иск без рассмотрения, исходил из того, что Инспекцией не представлено доказательств того, что ООО «Спортивная Сибирь» является действующей организацией; ООО «Спортивная Сибирь» фактически прекратило свою деятельность и установить место нахождение его органов, указанных в учредительных документах, выписках из ЕГРЮЛ, не представляется  возможным.

Седьмой арбитражный апелляционный суд поддерживает выводы, изложенные в определении суда первой инстанции, в связи с чем, отклоняет доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из установленных фактических обстоятельств дела и следующих норм права.

В силу пункта 2 статьи 61 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

При этом по основаниям, указанным в пункте 2 статьи 61 ГК РФ, в том числе и в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, может быть ликвидировано только действующее юридическое лицо.

Если в судебном заседании при рассмотрении вопроса о ликвидации юридического лица будет установлено, что организация фактически прекратила свою деятельность, заявление о ее ликвидации следует оставить без рассмотрения применительно к пункту 4 статьи 148 АПК РФ, поскольку в этом случае по заявлению уполномоченного органа может быть возбуждено дело о несостоятельности отсутствующего должника.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что установить место нахождения органов управления ООО «Спортивная Сибирь», равно как и фактическое место нахождения указанного юридического лица,  а также фактическое место нахождения его учредителя – ООО «Правовое агентство «Статус» не представляется возможным. Операции по счетам ООО «Спортивная Сибирь» за 12 месяцев, предшествующих  обращению Инспекции в суд с иском о ликвидации ООО «Спортивная Сибирь»,  отсутствуют.

ООО «Спортивная Сибирь» сдает нулевые декларации в налоговый орган, что  свидетельствует о том, что организация фактически прекратила осуществление хозяйственной деятельности. Бухгалтерский баланс на 01.07.2009 года также свидетельствует о том, что ООО «Спортивная Сибирь»  фактические не ведет хозяйственную деятельность, поскольку данные по состоянию на начало отчетного года (01.01.2009 г.), и по состоянию на конец отчетного периода (01.07.2009 г.) остались неизменными.

Изложенное свидетельствуют об отсутствии предпринимательской деятельности ООО «Спортивная Сибирь».

В соответствии со статьей 227 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в случаях, если руководитель должника – юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности.

Таким образом, в отношении юридического лица, которое фактически прекратило свою деятельность, не находится по адресу, указанному в учредительных документах, и установить его местонахождение не представляется возможным, законом предусмотрен специальный порядок ликвидации путем признания его несостоятельным (банкротом) как отсутствующего должника.

Оставляя исковое заявление без рассмотрения по основанию пункта 4 статьи 148 АПК РФ, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что доказательств осуществления обществом финансово-хозяйственной и коммерческой деятельности не представлено, материалами дела подтвержден факт отсутствия ООО «Спортивная Сибирь» и его органов управления по юридическому адресу, в связи с чем, оснований для ликвидации общества в порядке, установленном статьей 61 ГК РФ, не имеется, ООО «Спортивная Сибирь» может быть ликвидировано в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон № 127-ФЗ) для отсутствующего должника.

Довод Инспекции на отсутствие оснований полагать, что ООО «Спортивная Сибирь» является недействующим юридическим лицом, арбитражным апелляционным судом отклоняется как необоснованный, поскольку противоречит фактическим материалам дела.

Пункт 1 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ) предусматривает, что недействующим юридическим лицом является юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету. Такое юридическое лицо может быть исключено из Единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

При наличии одновременно всех указанных в пункте 1 статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц.

В связи  с чем, наличие указанных признаков в совокупности является необходимым условием для принятия Инспекцией решения об исключении организации из ЕГРЮЛ.

В рассматриваемом же случае, инспекция обратилась в суд с иском о ликвидации юридического лица, однако доказательств осуществления хозяйственной деятельности и фактического нахождения ООО «Спортивная Сибирь», суду не представила.

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции о том, что общество не может быть ликвидировано в общем порядке, предусмотренном статьей 61  Гражданского кодекса РФ, является правильным.

Поскольку Инспекцией заявлено требование, которое в соответствии с федеральным законом должно быть рассмотрено в деле о банкротстве, исковое заявление Инспекции правомерно оставлено судом без рассмотрения по основанию пункта 4 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Принимая во внимание, что выводы арбитражного суда первой инстанции не противоречат нормам материального и процессуального права, а также имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены определения суда первой инстанции, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пункта 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда Кемеровской области от 30.10.2009 года по делу № А27-9003/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово Кемеровской области – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано  в арбитражный суд кассационной инстанции.

Председательствующий                                                                           Кулеш  Т. А.

Судьи                                                                                                          Жданова Л.И.

Музыкантова М.Х.