Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2010 по делу n А27-14348/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050 г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                            Дело № 07АП-1633/10 (А27-14348/2009)

13 апреля 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2010 года

Полный текст постановления изготовлен 13 апреля 2010 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                                  Н.К. Калиниченко

судей:                                                                                 Л.Ф. Зубаревой

                                                                                            В.М. Сухотиной

при ведении протокола судьей Сухотиной В.М.,

при участии в заседании:

от истца – Гирис Л.Г. по доверенности №1 от 11.01.10, Бухта Л.В. по доверенности №2 от 11.01.10

от ответчика – Хасанова С.С. по доверенности от 05.10.09

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Баккара» на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 22 декабря 2009 года по делу №А27-14348/2009 (судья Беляева Л.В.)

по иску общества с ограниченной ответственностью  «Баккара»

к Администрации Плотниковской сельской территории

о взыскании 10 517 098 рублей задолженности.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Баккара» обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском (уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ) к Администрации Плотниковской сельской территории о взыскании 10 517 098 рублей задолженности по муниципальному контракту от 21.07.08 №83 и 1 029 984, 86 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением суда первой инстанции от 22 декабря 2009 года (резолютивная часть объявлена 15 декабря 2009 года) в иске отказано.

Не согласившись с решением суда, истец в апелляционной жалобе просит его отменить, исковые требования удовлетворить, указав, что судом неверно применены нормы п.3 , 4 ст. 763 ГК РФ. Нарушение заказчиком ФЗ №94-ФЗ при увеличении цены контракта  не может быть положено в основу отказа в удовлетворении иска. Кроме того, произвольное толкование размера кредитных обязательств муниципального образования противоречит принципу равенства участников гражданско-правовых отношений.

Ответчик в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит решение оставить без изменения, а жалобу без удовлетворения, указав, что ответчиком исполнены обязательства по осуществлению оплаты за выполненные работы по строительству надземных участков теплотрассы и изоляционным работам, что истец не отрицает. Условие о цене контракта являлось существенным, поэтому пунктами 2.1., 3.4.6. предусматривалось, что изменение объемов, стоимости работ оформляются в виде дополнительного соглашения.

В судебном заседании представители истца поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение суда отменить, исковые требования удовлетворить.

Представитель ответчика просила в удовлетворении жалобы отказать по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 22 декабря 2009 года, суд апелляционной инстанции считает решение не подлежащим отмене, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, протоколом рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе от 07.07.2008 № 15 (ОА) комиссией по рассмотрению заявок принято решение в соответствии с пунктом 6 статьи 36 Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» муниципальному заказчику рекомендовать заключить муниципальный контракт с ООО «Баккара» как с единственным участником размещения заказа на следующих условиях: цена муниципального контракта - 15 416 392 руб., срок выполнения работ - до 15 сентября 2008 года, гарантия - 24 месяца со дня ввода объекта в эксплуатацию.

На основании вышеуказанного протокола между ООО «Баккара» (подрядчик) и Администрацией Плотниковской сельской территории (заказчик) заключен муниципальный контракт на выполнение подрядных работ для муниципальных нужд от 21.07.2008 №83.

По условиям контракта подрядчик принял на себя обязательство выполнить работы по программе «Обеспечение энергетической эффективности и энергосбережения на территории Промышленновского района» на реконструкцию тепловых сетей п. Плотниково в соответствии с согласованной сторонами сметной документацией и утвержденным техническим заданием (форма 1) на реконструкцию, являющегося его неотъемлемой частью (пункты 1.1, 1.2. контракта).

Виды и объемы подлежащих выполнению работ определены в дефектных ведомостях по устройству теплотрассы и горячего водоснабжения п. Плотниково (техническое задание к муниципальному контракту), размещенной в аукционной документации, которые истец акцептовал (согласовал), подав заявку на участие в аукционе на заключение муниципального контракта.

Проект реконструкции, дефектные ведомости, локальные сметы представлены в материалы дела.

Общая стоимость выполняемых работ составляет 15 416 392 руб., в том числе НДС 2 351 653 руб. Все изменения первоначальной стоимости и сроков выполнения работ по контракту, связанные с проведением дополнительных работ, не учтенных в техническом задании, обнаруженные в ходе производства работ, или одного из этих параметров, оформляются дополнительным соглашением сторон к контракту в письменной форме и являются его неотъемлемой частью. Оплата производится из внебюджетных средств в пределах лимитов бюджетных обязательств 2008 года (пункты 2.1, 2.2 контракта).

Пунктом 8.2 контракта предусмотрены следующие сроки выполнения работ: начало - 21 июля 2008 года, окончание - 15 сентября 2008 года.

Оплата по контракту производится следующим образом: расчеты между заказчиком и подрядчиком за выполненные работы осуществляются платежными поручениями в течение 30 дней после подписания акта выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-2, КС-3). Заказчик перечисляет на расчетный счет подрядчика аванс на приобретение строительных материалов в размере 20 % от стоимости контракта, что составляет 3 083 300 руб., в том числе НДС 470 400 руб. (пункты (5.1, 5.2 контракта).

В соответствии с пунктом 3.4.6 муниципального контракта от 21.07.2008 № 83 заказчик вправе вносить изменения в объем работ, которые, по его мнению, необходимы. Он может дать письменное распоряжение, обязательное для подрядчика, с указанием:

-увеличить или сократить объем любой работы, включенной в договор;

-исключить любую работу;

-изменить характер или качество или вид любой части работы;

-выполнить дополнительную работу любого характера, необходимую для завершения строительства.

Если такие изменения повлияют на стоимость или срок завершения строительства, то подрядчик приступает к их' исполнению только после подписания сторонами соответствующего дополнительного соглашения к настоящему договору.

В ходе выполнения работ по реконструкции тепловых сетей п. Плотниково возникла необходимость в проведении дополнительных работ.

29 июля 2009 года сторонами проведено техническое совещание, на котором стороны установили, что для завершения монтажа наружной теплотрассы до отапливаемых объектов необходимо увеличить объемы по дополнительной протяженности по ул. Школьная, д.27, 29, 31, 33 (-41,5 п.м.), ул. Лесная, д. 3,5,7,9,11, д/с Солнышко (+24,6 п.м), ул. Советская, зд.ЖКХ, муз школа, д. 1,2,3,4, зд. Амбулатории, д.6,8,9,10,10а (+222,1), пер. Южный, д.1 (+52,02), ул. Мичурина, д. 1,2,3,5,6,7,10а (+238). Заместителем Главы по ЖКХ Промышленновского района Михалевым А.Б. согласована дополнительная локальная смета № 2. В протоколе совещания зафиксирована, что стоимость данных работ составляет 3 539 439 руб. Расчет договорной цены к дополнительной смете № 2, протокол технического совещания от 29.07.2008 со стороны заказчика утверждены Главой Плотниковской сельской территории Уваровым С.А.

01 августа 2009 года стороны провели техническое совещание по вопросу реконструкции водопровода ул. Мичурина, пер. Южный, ул. Советская, ул. Школьная, ул. Лесная, на котором стороны постановили выполнить реконструкцию холодного водопровода, находящегося в лотках бывшей действующей теплотрассы, заложенной на глубине 0,7м (выше отметки глубины промерзания). Заместителем Главы по ЖКХ Промышленновского района Михалевым А.Б. согласована дополнительная локальная смета № 1. В протоколе совещания зафиксирована, что стоимость данных работ составляет 2 381 766 руб. Расчет договорной цены к дополнительной локальной смете № 1, протокол технического совещания от 01.08.2008 утверждены со стороны заказчика Главой Плотниковскои сельской территории Уваровым С.А.

20 августа 2008 года сторонами проведено техническое совещание по вопросу подключения отапливаемых жилых домов и зданий по ул. Мичурина, пер. Южный, ул. Советская, ул. Школьная, ул. Лесная, на котором определении выполнить врезки отопления, ГВС, холодного водоснабжения. Стоимость монтажных работ составляет 1 447 557 руб. Протокол технического совещания утвержден Главой Плотниковскои сельской территории Уваровым С.А.

По результатам технических совещаний заказчиком в лице Главы Плотниковской сельской территории Уваровым С.А. согласованы уточненные локальные сметы № 1 на сумму 2 601 494 руб.; № 5 на сумму 7 875 809 руб., № 4 на сумму 5 307 474 руб., № 3 на сумму 3 147 532 руб., № 4 на сумму 3 852 842 руб.

Впоследствии заказчиком утверждена локальная смета № 6 на изоляционные работы на сумму 3 004 544 руб.

Заказчиком приняты результаты выполненных работ, сторонами подписаны акты выполненных работ (форма КС-2) за сентябрь 2008 года № 1 на сумму 4 267 587 руб., за сентябрь 2008 года № 1 на сумму 3 170 346 руб., за сентябрь 2008 года № 1 на сумму 1 412 362 руб., за сентябрь 2008 года на сумму 1 573 273 руб., за сентябрь 2008 года на сумму 1 988 280 руб.; № 2 на сумму 2 137 124 руб., № 2 на сумму 1 860 472 руб., № 1 на сумму 3 004 544 руб.

Стоимость выполненных работ зафиксирована в справках о стоимости выполненных работ (форма КС-3) за сентябрь 2008 № 1 на сумму 12 411 848 руб., за октябрь 2008 года на сумму 10 517 098 руб., за 2008 год № 2 на сумму 3 004 544 руб.

Во исполнение своих обязательств по оплате выполненных работ Администрацией Плотниковской сельской территории перечислены денежные средства по платежным поручениям от 24.07.2008 № 496 - 3 083 279 руб. (предоплата), от 05.09.2008 №641 - 3 440 000 руб., от 10.11.2008 №816-1 560000 руб., от 13.11.2008 №828 -4 000 000 руб., от 26.12.2008 3 1012-3333 113 руб., всего 15416392 руб.

Таким образом, все основные и дополнительные работы по муниципальному контракту от 21.07.2008 № 83, отраженные в утвержденных заказчиком сметах № 1, 3, 4, 4, 5, 6, фактически были выполнены и приняты заказчиком по актам о приемке выполненных работ. Неоплата долга за фактически выполненные работы в сумме 10 517 098 руб. послужила основанием для обращения истца с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции пришел к выводу, что цена муниципального контракта является твердой; все изменения первоначальной цены могут быть оформлены дополнительным соглашением к настоящему договору в письменной форме.

Согласно пункту 1 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор.

Суд первой инстанции, ссылаясь на положения статей 743, 744 Гражданского кодекса Российской Федерации считает, что истец в нарушение данных норм не приостановил выполнение дополнительных работ, следовательно, он выполнил их на свой риск и предъявил их к оплате заказчику необоснованно.

Не приостановив дополнительные работы, как того требует пункт 3 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации и выполнив их на свой риск, истец в нарушение требований части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не доказал, что приостановление дополнительных работ могло привести к гибели и повреждению объекта (пункт 4 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При таких обстоятельствах, выводы суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований правомерны.

Доводы апеллянта о том, что нарушение заказчиком ФЗ №94-ФЗ при увеличении цены контракта  не может быть положено в основу отказа в удовлетворении иска, судом апелляционной инстанции отклоняются в виду несостоятельности.

Ссылка подателя жалобы на то, что произвольное толкование размера кредитных обязательств муниципального образования противоречит принципу равенства участников гражданско-правовых отношений, апелляционной инстанцией не принимается в виду нормативной необоснованности.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции отмечает, что защита нарушенного права в данном случае может быть осуществлена путем избрания иного способа защиты.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что при рассмотрении спора суд первой инстанции, верно, определил предмет доказывания по делу, правильно установил фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора.

Судом полно и всесторонне исследованы представленные доказательства, проверены доводы и возражения сторон. Обстоятельствам дела и взаимоотношениям сторон дана надлежащая правовая оценка.

Выводы суда основаны на установленных фактах и обстоятельствах, при разрешении спора применены нормы материального права, подлежащие применению в данном споре, не допущено нарушений норм процессуального права.

В соответствии с требованиями статьи 110 АПК РФ государственная пошлина по апелляционной жалобе в размере 2 000 рублей относится на истца.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 110, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кемеровской области от 22 декабря 2009 года по делу №А27-14348/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ООО «Баккара» в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 2000 рублей по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий                                                         Н.К. Калиниченко

Судьи                                                                                       Л.Ф. Зубарева

В.М. Сухотина