Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2010 по делу n А27-24485/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и прекратить производство по делу

 СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                              Дело №07АП-2331/10(А27-24485/2009)

20.04.2010г.

Резолютивная часть постановления объявлена 19.04.2010г.

Постановление в полном объеме изготовлено 20.04.2010г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Нагишевой О.Б.

судей: Ждановой Л.И.,  Шатохиной Е.Г.

при ведении протокола судебного заседания судьей О.Б. Нагишевой

при участии:

от истца: Прокопьюк Е.В. по доверенности от 01.03.2010г.

от ответчика: не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Южно-Кузбасская ГРЭС»

на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 27.01.2010г.

по делу № А27-24485/2009 (судья Шефер Л.М.)

по иску общества с ограниченной ответственностью «СИБСПЕЦЭНЕРГОСЕРВИС», г. Кемерово

к открытому акционерному обществу «Южно-Кузбасская ГРЭС», г. Калтан

о взыскании 1 856 746 руб. долга, 60 227,57 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами,

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «СИБСПЕЦЭНЕРГОСЕРВИС» обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области к открытому акционерному обществу «Южно-Кузбасская ГРЭС» с иском, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, о взыскании 1 856 746 руб. долга по договору подряда № С-2009-3/РФ от 15.01.2009г. и 60 227,57 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами. Исковые требования обоснованы статьями 310, 395, 711 ГК РФ.

Решением от 27 января 2010г. Арбитражный суд Кемеровской области взыскал с ответчика в пользу истца 1 856 746 руб. долга, 60 227,57 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, 11 500 руб. судебных расходов на оплату услуг представителя, распределил расходы по государственной пошлине.

Не согласившись с решением, ОАО «Южно-Кузбасская ГРЭС» подало апелляционную жалобу, в которой просит решение изменить, взыскав с него 1 851 881,95 руб. долга и 51 320,35 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии с представленным расчетом, вынести новое решение по делу.

В апелляционной жалобе указано, что при определении суммы имеющейся задолженности суд не учел двух актов взаимозачетов № 56 от 30.09.2009г. и № 89 от 31.12.2009г. на общую сумму 4 864,05 руб.

В части взыскания процентов ответчик не согласен с решением в связи с тем, что суд не исключил из суммы долга НДС, кроме того, неправильно определил количество дней просрочки, так как стороны согласовали обязанность заказчика оплатить работы в течение 45 дней на основании актов и счет-фактуры.

                В представленном отзыве на апелляционную жалобу истец просит решение изменить, взыскав с ответчика 1 851 881,95 руб. основного долга и 68 584,74 руб. процентов в соответствии с приведенным в отзыве расчетом.

             Истец указывает на обоснованность доводов ответчика о состоявшихся между сторонами взаимозачетах на общую сумму 4 864,05 руб., которые не были исследованы в суде первой инстанции.

           В отзыве указано, что расчет задолженности и процентов произведен без учета НДС. Отсчет срока просрочки определен в соответствии с п. 3.4 договора подряда, в соответствии со ст. 702 ГК РФ стороны должны руководствоваться актом о приемке выполненных работ как первичной документацией.

          В отзыве истец приводит новый расчет процентов, согласно которому размер процентов составляет 68 584,74 руб. 

          Ответчик представил заявление о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

          В соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителя ответчика.

         В судебном заседании представитель истца заявила о частичном отказе от исковых требований на сумму 4 864,05 руб.

После разъяснения судом последствий отказа от иска представитель истца на частичном отказе от иска настаивает.

Доказательств нарушения отказом от иска прав других лиц не установлено.

Учитывая, что отказ от иска не противоречат закону и не нарушает прав и законных интересов других лиц, апелляционный суд в соответствии со ст.ст. 49, 266 АПК РФ принимает заявленный отказ от иска.

Производство по делу в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 150, ст. 151 АПК РФ подлежит прекращению в соответствующей части.

            В связи с отсутствием возражений со стороны участвующих в деле лиц суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части (в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами).

            В силу ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте нахождения кредитора учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства либо на день предъявления иска или на день вынесения решения суда.

            Ненадлежащее исполнение ответчиком денежного обязательства подтверждено материалами дела и ответчиком не оспаривается.

            Расчет процентом произведен исходя из суммы задолженности без учета НДС, что следует из раздела 3 договора подряда от 15.01.2009г.

Согласно пункту 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Судом установлено, что подрядчиком работы выполнены и переданы заказчику по актам приемки-передачи.

В соответствии с п. 3.4 договора подряда оплата по договору производится в течение 45-ти банковских дней после приемки работ на основании актов формы КС-2, КС-3, счет-фактуры.

Датой приемки работ является дата подписания актов их приемки.

Суд апелляционной инстанции считает обоснованным начисление процентов исходя из дат приемки работ, подтвержденных актами приемки.

            Суд апелляционной инстанции находит правильным расчет процентов, представленный истцом в отзыве на апелляционную жалобу (68 584,74 руб.).

            В то же время, согласно части 3 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила об изменении размера исковых требований. Поэтому требование о взыскании процентов в сумме 68 584,74 руб., т.е. в сумме, превышающей заявленную в суде первой инстанции, удовлетворено быть не может. В силу ч. 7 ст. 268 АПК РФ требование о взыскании процентов в сумме, превышающей заявленную в иске, является новым требованием и не рассматривается судом апелляционной инстанции. 

            С учетом изложенного, оснований для отмены или изменения решения суда в части взыскания процентов не имеется.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ее заявителя. В связи с прекращением производства по делу государственная пошлина по иску в сумме 24, 32 руб. подлежит возврату истцу из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 150, 151, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

            Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 27.01.2010г. по делу                           № А27-24485/2009 отменить в части взыскания 4 864,05 руб. долга.

            Принять отказ общества с ограниченной ответственностью «СИБСПЕЦЭНЕРГОСЕРВИС» от иска в части взыскания 4 864,05 руб. долга.

Производство по делу в указанной части прекратить.

В части распределения государственной пошлины решение изменить.

Взыскать с открытого акционерного общества «Южно-Кузбасская ГРЭС» в пользу общества с ограниченной ответственностью «СИБСПЕЦЭНЕРГОСЕРВИС» 21 060,55 руб. государственной пошлины.

            Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «СИБСПЕЦЭНЕРГОСЕРВИС» из федерального бюджета государственную пошлину по иску в сумме 154,58 руб., уплаченную по платежному поручению № 196 от 09.12.2009 года.

            В части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

            Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий                                                                             Нагишева О. Б.

Судьи                                                                                                           Жданова Л.И.                                                            

Шатохина Е.Г.