Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2010 по делу n 07АП-2867/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

 СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                               Дело № 07АП- 2867/10

05 мая 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена  04 мая  2010г.

Полный текст постановления изготовлен 05 мая 2010г.

Седьмой Арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Усаниной Н.А.

судей Бородулиной И.И., Колупаевой Л.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Бородулиной И.И.

при участии:

от заявителя: без участия (извещен)

от заинтересованного лица: Шерин А.С. по доверенности от 12.01.2010г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

Франк Тимура Владимировича

на решение  Арбитражного суда Кемеровской области

от 09 февраля 2010 года по делу №А27-26437/2009 (судья Марченкова С.Н.)

по  заявлению  Франк Тимура Владимировича

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Кемерово

о признании незаконным решения №964 от 12.11.2009г. об отказе в регистрации юридического лица,

У С Т А Н О В И Л:

Франк Тимур Владимирович (далее также Франк Т.В., заявитель) обратился в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово Кемеровской области (далее Инспекция, налоговый орган) №964 от 12.11.2009г. об отказе в государственной регистрации юридического лица в случае непредставления определенных Федеральным законом от 08.08.2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» необходимых для государственной регистрации документов»; о взыскании с налогового органа ущерба в размере 10500 руб., понесённого в результате принятия решения об отказе в государственной регистрации юридического лица, в том числе: государственной   пошлины   в   размере   2000  руб.   за  государственную   регистрацию юридического лица, оплаты нотариусу за удостоверение подписи в размере 500 руб., оплаты по договору возмездного оказания услуг от 26.10.2009 г. в размере 8000 руб.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 09.02.2010г.  в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Франк Т.В. обратился в арбитражный апелляционный суд с  апелляционной жалобой,  в которой просит решение Арбитражного суда первой инстанции  отменить и принять новый судебный акт, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела; суд вышел за пределы рассматриваемого дела, оценивая основание, не соответствующее фактическому обстоятельству дела; суд, давая оценку нарушению заявителем порядка учреждения Общества, а именно неопределение размера и номинальной стоимости доли участника в решении о создании Общества, оставил без внимания достоверные сведения, изложенные учредителем в заявлении о государственной регистрации, которые и должны проверяться регистрирующим органом по смыслу п. 4.1 ст. 9, ст. 12 Закона №129-ФЗ; положения п.3 ст. 11 Закона №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не требуют обязательного содержания в решении о создании юридического лица утверждение денежной оценки неденежного вклада вносимого в качестве взноса в уставный капитал, а лишь указывает на правильный порядок принятия такого решения.

ИФНС России по г. Кемерово, ее представитель в отзыве на апелляционную жалобу просят оставить решение арбитражного суда без изменения, указав на нарушение заявителем ст. 12 Федерального Закона №129-ФЗ , что является основанием для отказа в государственной регистрации юридического лица в соответствии с пп. «а» ст. 23 Закона №129-ФЗ.

Франк Т.В. надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатом направленной копии судебного акта (ч. 1 ст. 123 АПК РФ)),  в судебное заседание апелляционной инстанции не явился.

В порядке ч. 1 ст. 266,  ч.3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в его отсутствие.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителя Инспекции, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Кемеровской области от 09.02.2010г.  не   подлежащим  отмене по следующим основаниям.

Следуя материалам дела, 05.11.2009 г. Франк Тимур Владимирович обратился в Инспекцию Федеральной налоговой службы по г. Кемерово за регистрацией Общества с ограниченной ответственностью «Премиум-Строй» с приложением пакета документов, включающего в себя заявление формы №Р11001, устава, решения о создании, квитанции об оплате госпошлины, гарантийного письма, доверенности. Принятие документов на регистрацию Общества подтверждено распиской налогового органа от 05.11.2009г. №9753.

По результатам рассмотрения документов, представленных для государственной регистрации создаваемого юридического лица, Инспекцией 12.11.2009г. принято решение №964 «Об отказе в государственной регистрации юридического лица в случае непредставления определенных Федеральным законом от 08.08.2001г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» необходимых для государственной регистрации документов».

Основанием для отказа в государственной регистрации юридического лица явилось непредставление определённых статьёй 12 Закона №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» необходимых для государственной регистрации документов, а именно решения о создании юридического лица; посчитав решение учредителя №1 о создании Общества с ограниченной ответственностью «Премиум-Строй» не представленным, в связи c отсутствием в нём утверждения денежной оценки неденежного вклада, вносимого в качестве взноса в уставной капитал, что нарушает требования п.3 ст.11 Закона №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которым учредители общества единогласно должны принять решение об учреждении общества, утверждении его устава, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества.

Полагая, что решение регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации является незаконным, учредитель Общества обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Суд первой инстанции, принимая решение об отказе в удовлетворении заявленных требований, исходил из подтверждения материалами дела факта несоблюдения заявителем порядка учреждения Общества.

Согласно части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для признания ненормативного акта недействительным являются одновременное несоответствие его закону или иному нормативному правовому акту и нарушение этим актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со статьей 12 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее по тексту - Закон №129-ФЗ), при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются: а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица; б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации; в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии); г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя; д) документ об уплате государственной пошлины.

Отказ в государственной регистрации в силу положений пп. «а» п.1 ст. 23 Закона №129-ФЗ допускается в случае непредставления определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов.

Согласно положениям статьи 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

В решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении общества должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.

Решения об учреждении общества, утверждении его устава, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества, принимаются учредителями общества единогласно.

В соответствии с нормами статьи 15 указанного Закона №14-ФЗ, оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.

Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно.

В соответствии с п.9 Положения по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» ПБУ 6/01, утвержденного Приказом Минфина России от 30.03.2001 №26н, первоначальной стоимостью основных средств, внесенных в счет вклада в уставный (складочный) капитал организации, признается их денежная оценка, согласованная учредителями (участниками) организации, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации.

Исходя из изложенных норм законодательства, принимая во внимание, что согласно решения учредителя №1 от 02.11.2009г. о создании Общества с ограниченной ответственностью «Премиум-Строй» учредителем общества является Франк Тимур Владимирович, который утвердил уставный капитал Общества в размере 10000 руб.; к моменту регистрации Общества уставный капитал оплачен в размере 100 %.; уставный капитал в полном размере является долей Котина Дмитрия Андреевича; суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о не определении   в решении об учреждении общества, принятого Франк Т.В. размера и номинальной стоимости доли учредителя, в решении отсутствуют сведения об утверждении денежной оценки имущества, вносимого в уставный капитал Общества, в связи с чем, о нарушении заявителем  порядка учреждения Общества, предусмотренного ст.11 Закона №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», что в свою очередь, свидетельствует о нарушении заявителем п. «а» ст.12 Закона о государственной регистрации юридических лиц, предусматривающего при создании юридического лица соблюдение установленного для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядка их учреждения.

Представление такого решения о создании юридического лица, не соответствующего требованиям Закона №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», правомерно расценено налоговым органом как его непредставление.

Отсутствие в решении о создании юридического лица утверждения денежной оценки неденежного вклада, вносимого в качестве взноса в уставной капитал и послужило основанием для отказа в проведении налоговым органом спорной государственной регистрации, и в этой части признаются необоснованными доводы апелляционной жалобы о выходе суда первой инстанции за пределы рассматриваемого спора.

Согласно изменениям, внесенным в Федеральный закон №129-ФЗ Федеральным законом от 30.12.2008 №312-ФЗ, введен в действие с 01.07.2009 пункт 4.1 статьи 9, на основании которого регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации форму представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащиеся в представленных документах сведения, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом № 129-ФЗ.

Вместе с тем, из положений статьи 12 Закона №129-ФЗ следует подтверждение в заявлении соответствия представленных учредительных документов установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица, что соответственно должно быть проверено регистрирующим органом, и в этой части необоснованны доводы апелляционной жалобы о неприменении судом первой инстанции положений