Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2010 по делу n 07АП-4453/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                              Дело № 07АП-4453/10

18  июня 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен 18 июня 2010 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего:  Колупаевой Л. А.

судей: Кривошеиной С.В., Усаниной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания  судьёй Усаниной Н.А.

при участии:

от заявителя: Гринькин В.А., директор, решение от 26.03.2008, приказ от 26.03.2008, паспорт, Лукьянец А.А. по доверенности от 15.06.2010,

от заинтересованного лица:  Сафонова Е.А. по доверенности от 15.01.2010, Шумкова Е.Н.по доверенности от 15.01.2010

рассмотрев в судебном заседании дело   по апелляционной  жалобе

Общества с ограниченной ответственностью «Мегалайн», г. Барнаул

на решение Арбитражного суда  Алтайского края

от 23.03.2010 года

по делу № А03-16873/2009

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Мегалайн», г. Барнаул

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по Алтайскому краю, г.Барнаул

о признании недействительным решения № РА-13-11 от 30.06.2009 г.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Мегалайн» (далее – Общество, заявитель, налогоплательщик)  обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по лтайскому краю  (далее –Инспекция, налоговый орган) № РА-13-11 от 30.06.2009 г.

Решением Арбитражного суда Алтайского края  от 23  марта 2010 года  в удовлетворении заявленных требований  ООО «Мегалайн»  отказано.  Решение суда первой инстанции мотивировано тем, что  ООО «Мегалайн» в период с 01.04.2008 по 31.12.2008 получило налоговую выгоду в виде неуплаты ЕНВД в сумме 1 275 588 рублей.

Не согласившись с решением, Общество в апелляционной жалобе  просит его отменить полностью, принять новое решение об отказе обществу в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование жалобы Общество не оспаривая вывод суда о незаключенности договоров простого товарищества от 26.06.2008 № 26/06 и от 11.04.2008 № 11/4 между ООО «Мегалайн» и ИП Чмыховым И.Н. и  ИП Жуковой И.С.  указывает на неправильное применение норм материального права и неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, в частности неверным исчислением площади торгового места при осуществлении Обществом деятельности по передаче во временное владение и пользование торговых метс на автозаправочной станции, исходя из всей площади земельного участка.

Инспекция представила отзыв на апелляционную жалобу в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в котором возражает против доводов апелляционной жалобы, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Стороны в судебном  заседании поддержали доводы апелляционной жалобы и доводы возражений на неё соответственно.

Исследовав материалы дела, суд считает, что  заявленные обществом  требования подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что Инспекцией Федеральной налоговой службы по г.Кемерово проведена выездная налоговая проверка Общества с ограниченной ответственностью «Мегалайн» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов.

По результатам проведенной про верки составлен акт № АП-12-11 и 04.06.2009 принято решение № Ра-13-11 от 30.06.2009, которым Общество с ограниченной ответственностью «Мегалайн» привлечено к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, за неуплату единого налога на вмененный доход в виде штрафа в сумме 255 117,6  рублей, к ответственности, предусмотренной пунктами 1, 2 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации за непредставление в установленный срок налоговых деклараций в виде штрафа в размере 510 235,2 рублей. Обществу предложено уплатить недоимку по единому налогу на вмененный доход в размере 1 275 588  рублей и пени в размере 129 458,01 рублей.

Основанием для доначисления спорных сумм ЕНВД, начисления пени и применения штрафных санкций явилось неправомерное, по мнению налогового органа, сделки по передаче имущества  для осуществления совместной деятельности с предпринимателями Жуковой И.С. и Чмыховым И.Н. совершенные для вида, без намерения создать соответствующие им правовые последствия повлекшие  неуплату ЕНВД.

При исчислении ЕНВД в отношении розничной торговли  ГСМ  на АЗС под площадью торгового места принята общая площадь земельных участков, занимаемых автозаправочными станциями, размер которой определен на основании инвентаризационных или правоустанавливающих документов.

Не согласившись с правомерностью решения, налогоплательщик обратился в Управление Федеральной налоговой службы по Алтайскому краю с апелляционной жалобой.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Алтайскому краю от 28.10.2009  апелляционная жалоба общества оставлена без удовлетворения, а решение Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово от 30.09.2009 № 197 утверждено.

Полагая, что вступившим в законную силу решением Инспекции нарушаются его права и законные интересы,  общество обратилось в суд с соответствующим заявлением.

Согласно части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку возражений от общества не поступило, руководствуясь статьей 268 АПК РФ, пунктом 25 Постановления ВАС РФ N 36 от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", Седьмой арбитражный апелляционный суд проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции в пределах заявленных в апелляционной жалобе требований.

Учитывая заявленные в апелляционной жалобе требования, предметом апелляционного обжалования является решение суда первой инстанции в части исчисления налоговым органом  ЕНВД в отношении розничной торговли  ГСМ  на  АЗС под площадью торгового места, когда налоговым принята общая площадь земельных участков, занимаемых автозаправочными станциями, размер которой определен на основании инвентаризационных или правоустанавливающих документов, соответственно – по адресам - г.Барнаул, ул.Попова, 17- 3 758 кв.м, по шоссе Ленточный  бор,1 – 2 312 кв. м.

Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции в указанной части верными.

Как следует из обжалуемого решения, Инспекция в ходе проверки пришла к выводу о том, что деятельность общества по передаче в аренду автозаправочных станций по адресам - г.Барнаул, ул.Попова,  по шоссе Ленточный  бор,1  в 2008 году за период с 01.04.2008 по 31.12.2008  подлежит налогообложению в виде единого налога на вмененный доход. При этом, исчисляя сумму налога, налоговый орган в качестве физического показателя применил площадь земельных участков (3 758 кв.м и 2 312 кв. м.), занимаемых станциями и, по мнению налогового органа, используемую для совершения сделок купли-продажи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В соответствии с подпунктом 13 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении видов предпринимательской деятельности, в том числе, оказания услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование торговых мест, расположенных в объектах стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, объектов нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания, не имеющих зала обслуживания посетителей.

Статья 346.27 НК РФ дает определение понятий стационарной торговой сети и нестационарной торговой сети, площади торгового зала, магазина.

В соответствии с указанной статьей для целей главы 26.3 НК РФ используются следующие основные понятия:

розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в пп. 6 - 10 п. 1 ст. 181 НК РФ, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, а также продукции собственного производства (изготовления);

стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям;

стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;

нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети;

площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала;

магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Согласно статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации для целей применения единого налога на вмененный доход розничная торговля определена как торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт.

Торговое место для целей применения единого налога на вмененный доход - это место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов.

Под стационарной торговой сетью, не имеющей торговых залов, понимается торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов, в том числе крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

Из содержания приведенных   норм следует, что такой вид деятельности как передача в аренду автозаправочных станций должна облагаться   единым налогом на вмененный доход.

Судом установлено и подтверждается материалами дела, что осуществляя такой  вид деятельности, как передача в аренду автозаправочных станций, общество  является плательщиком единого налога на вмененный доход в отношении указанного вида деятельности.

Суд апелляционной инстанции, также как суд первой инстанции не может согласиться с тем, что при расчете налога налоговый орган в качестве физического показателя неправомерно использовал общую площадь земельных участков, арендуемых  для размещения АЗС.

В соответствии со статьёй  346.29 НК РФ налоговой базой для исчисления сумм единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая, как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Пунктом 3 указанной статьи Налогового кодекса РФ для вида деятельности " оказание услуг по передаче во временное владение и (или) пользование стационарных торговых мест, физический показатель определен как площадь торговых мест, переданных во временное владение или пользование другим хозяйствующим субъектам.

Согласно статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации под торговым местом для целей исчисления ЕНВД понимается место, используемое для совершения сделок купли-продажи.

Выводы суда основаны на анализе положений статей 346.26, 346.27, 346.29 Налогового кодекса Российской