Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2010 по делу n 07АП-2511/08(11). Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                     Дело № 07АП-2511/08 (11)

21 июня 2010 г.                                                                                         (№А45-11255/07)

(резолютивная часть постановления объявлена 21.06.2010г.)

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи                              Логачева К.Д.,

судей:                                                         Усенко Н.А., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания судьей  Фроловой Н.Н.,

при участии:

от заявителя: не явился (извещен),

от должника: Афанасьев С.А.,

от конкурсного управляющего: Афанасьев С.А. на основании определения от 14.11.2008г.,

от уполномоченного органа: Голомыздо В.С. по доверенности от 07.06.2010г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного коммерческого Сберегательного банка РФ в лице Центрального отделения № 139 на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 23.03.2010г. по делу № А45-11255/07 о несостоятельности (банкротстве) ЗАО «Сибирский завод горных машин» (судья Кадникова О.В.) (заявление Карпунина С.Н. о принятии обеспечительных мер в виде запрета Акционерному коммерческому Сберегательному банку РФ в лице Центрального отделения № 139 голосовать на собраниях кредиторов пропорционально требованию в размере 26 927 673,04 руб.),

У С Т А Н О В И Л :

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 24.102008г. должник -закрытое акционерное общество «Сибирский завод горных машин» (далее по тексту -ЗАО «СГМ»), признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Определением арбитражного суда от 14.11.2008г. конкурсным управляющим должником утвержден Афанасьев СА.

22.03.2010г. конкурсный кредитор - Карпунин С.Н. обратился в арбитражный суд с заявлением о принятии обеспечительных мер в виде запрета конкурсному кредитору -Акционерному коммерческому сберегательному банку Российской Федерации (ОАО) в лице Центрального отделения № 139 (далее Банк), голосовать на собраниях кредиторов ЗАО «СГМ» своим требованием в размере 26 927 673 руб. 04 коп, что составляет 26 927 673,04 голосов. Также Карпунин С.Н. просит запретить при созыве собраний кредитов ЗАО «СГМ» учитывать для определения правомочности собрания кредиторов число голосов Сбербанка РФ в размере 26 927 673,04 голосов.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 23.03.2010г. заявление удовлетворено. Суд исходил из того, что принятие обеспечительных мер направлено на уменьшение негативных последствий участия на собраниях кредиторов и голосования по вопросам повестки дня Банка, чьи требования уже исполнены, но не исключены из реестра требований кредиторов по независящим от заявителя обстоятельствам.

Не согласившись с вынесенным определением, Банк обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Новосибирской области от 23.03.2010г., принять по делу новый судебный акт об отказе в принятии обеспечительных мер. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что требования о принятии обеспечительных мер не обоснованы в соответствии с положениями действующего  законодательства, не доказана вероятность наступления значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер. Принятие обеспечительных мер в форме запрета голосовать нарушает баланс интересов кредиторов. Суд заранее предрешил, каким образом будет разрешено заявление конкурсного кредитора Карпунина С.Н. об исключении требования Акционерного коммерческого сберегательного банка Российской Федерации. Обеспечительные меры в виде запрета при созыве собраний кредиторов учитывать для определения правомочности собрания кредиторов число голосов Акционерного коммерческого сберегательного банка никаким сроком не ограничены.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий просит удовлетворить апелляционную жалобу в полном объеме. Афанасьев С.А. также отмечает, что Карпунин С.Н. не обосновал, исполнение какого конкретно судебного акта может затруднить или сделать невозможным непринятие этих обеспечительных мер, не указал, какие конкретно его права нарушены участием одного из конкурсных кредиторов в собрании кредиторов, не представил доказательств того, что непринятие обеспечительных мер может затруднить или сделать невозможным исполнение данного судебного акта, не представил доказательств того, какой именно ущерб может быть ему причинен непринятием обеспечительных мер, не представил доказательств значительности ущерба, а так нее не представил доказательств причинно-следственной связи между этим ущербом и предметом спора, так лее заявителем не доказано, что именно данные обеспечительные меры необходимы и достаточны для предотвращения ущерба.

Конкурсный управляющий в судебном заседании с доводами апелляционной жалобы согласился по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель уполномоченного органа просил отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, определив на основании частей 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в отсутствии неявившихся лиц, проверив законность и обоснованность определения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости отмены обжалуемого определения.

Из материалов дела следует и установлено судом, что 30.08.2005 между Акционерным коммерческим сберегательным банком Российской Федерации (ОАО) в лице Центрального отделения № 139 и ЗАО «Торговый дом «Форт Пресс» был заключен кредитный договор № 11/276.

В соответствии с подпунктами 5.1.1.- 5.1.12 пункта 5.1. указанного договора в качестве обеспечения исполнения своевременного и полного возврата кредита, уплаты процентов и внесения иных платежей, предусмотренных кредитным договором, заемщик - ЗАО «Торговый дом «Форт Пресс» предоставляет кредитору залог недвижимости, поручительство ЗАО «Полиграфическое предприятие «Форт Пресс», поручительство ООО «ТД Лейла», поручительство ЗАО «Сибирский завод горных машин», поручительство ООО «МОДУС-н», поручительство ООО «Стрелец», поручительство Шаркова А.М., поручительство Колыхана В. А., залог ценных бумаг.

Кроме того, между Акционерным коммерческим сберегательным банком России в лице Центрального отделения № 139 (далее - банк) и ЗАО «Торговый дом «Форт-Пресс» был заключен кредитный договор № 09/276. В качестве обеспечения исполнения по данному кредитному            договору были заключены договоры поручительства, в том числе с ООО «МОДУС-н», ООО «ТД Лейла», ЗАО «Сибирский завод горных машин», в соответствии с которыми поручители обязались отвечать перед банком за исполнение ЗАО «Торговый дом «Форт Пресс» всех обязательств по кредитному договору.

08.10.2007г. решением Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-19744/2006-2007-48/6 должник – ООО «ТД Лейла», признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

24.10.2008г. решением Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-11255/2007-29/35 должник – ЗАО «Сибирский завод горных машин», признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

10.12.2007г. решением Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-8921/2007-48/45 должник – ООО «МОДУС-н», признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

В связи с неисполнением заемщиком обязательств по кредитным договорам № 09/276, № 11/276 кредитор обратился, в том числе, с заявлениями о включении в реестр требований кредиторов ООО «МОДУС-н», ООО «ТД «Лейла», ЗАО «Сибирский завод горных машин» задолженности, основанной на кредитных договорах № 09/276, № 11/276.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области 16.10.2007 по делу № А45-8921/07-48/45 требования Акционерного коммерческого Сберегательного банка РФ (ОАО) в лице Центрального отделения № 139, основанные на договоре поручительства, заключенном в качестве обеспечения исполнения обязательства заемщика по кредитному договору № 09/276 от 22.08.2005г., были включены в реестр требований кредиторов ООО «Модус-н».

Определением Арбитражного суда Новосибирской области 16.10.2008 по делу № А45-8921/07-48/45 требования Акционерного коммерческого Сберегательного банка РФ (ОАО) в лице Центрального отделения № 139, основанные на договоре поручительства №11/276-5пю, заключенном в качестве обеспечения исполнения обязательства заемщика по кредитному договору № 11/276, были включены в реестр требований кредиторов ООО «МОДУС-н».

Определением Арбитражного суда Новосибирской области 31.01.2008 по делу № А45-19744/06-07-48/6 требования Акционерного коммерческого Сберегательного банка РФ (ОАО) в лице Центрального отделения № 139, основанные на договоре поручительства №11/276-3пю, заключенном в качестве обеспечения исполнения обязательства заемщика по кредитному договору № 11/276, были включены в реестр требований кредиторов ООО ТД «Лейла».

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 28.02.2008 по делу № А45-11255/2007-29/35 требования Акционерного коммерческого Сберегательного банка РФ (ОАО) в лице Центрального отделения № 139, основанные на договоре поручительства №11/276-4пю, заключенном в качестве обеспечения исполнения обязательства заемщика по кредитному договору № 11/276, были включены в реестр требований кредиторов ЗАО «Сибирский завод горных машин».

23.04.2009 поручитель – ООО ТД «Лейла», частично исполнил обязательство перед кредитором по договору № 11/276, перечислив платежным поручением № 20 денежные   средства в сумме 25 500 000 руб.

23.04.2009 поручитель – ООО «МОДУС-н», частично исполнил обязательство перед кредитором по договору № 09/276, перечислив платежным поручением № 306 денежные   средства в сумме 1 427 673руб. 04 коп.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области 21.08.2009 по делу № А45-8921/07-48/45 из состава третьей очереди реестра требований кредиторов ООО «МОДУС-н» исключены требования Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) в сумме 26 927 673 руб. 04 коп., в том числе: в сумме долга 1 427 673 руб. 04 коп. по договору № 09/276 от 22.08.2005г, включенных в реестр требований кредиторов ООО «МОДУС-н» определением Арбитражного суда Новосибирской области от 16.10.2007г.; в сумме долга 25 500 000 руб. 00 коп. по договору № 11/276 от 30.08.2005г., включенных в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «МОДУС-н» определением Арбитражного суд Новосибирской области от 16.10.2008г.

В рамках настоящего дела конкурсный кредитор Карпунин С.Н. также обратился с заявлением об исключении требования конкурсного кредитора – Акционерного коммерческого сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) в лице Центрального отделения № 139 в размере 26 927 673 руб. 04 коп. из реестра требований кредиторов должника – ЗАО «Сибирский завод горных машин».

Обращаясь в арбитражный суд с заявлением о применении обеспечительных мер, Карпунин С.Н. ссылается на то, что до рассмотрения судом вопроса об исключения требования Банка в размере 26 927 673 руб. 04 коп. из реестра требований кредиторов ЗАО «Сибирский завод горных машин», Банк не вправе голосовать на собраниях кредиторов этой частью голосов, поскольку в этой части требования Банка погашены. Как полагает Карпунин С.Н., заявленные им обеспечительные меры направлены на обеспечение защиты прав других кредиторов третьей очереди, в том числе кредитора Карпунина С.Н., чьи требования еще не погашены.

Арбитражный суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции необоснованными и противоречащими действующему законодательству исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», пунктом 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Согласно статье 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, вправе принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя. Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

В соответствии с пунктом 1 статьи 46 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле о банкротстве, вправе принять меры по обеспечению заявленных требований кредиторов в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Как разъясняется в пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 «О применении арбитражными судами обеспечительных мер» при применении обеспечительных мер арбитражный суд исходит из того, что в соответствии с частью второй статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обеспечительные меры допускаются на любой стадии процесса в случае наличия одного из следующих оснований: 1) если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе, если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации; 2) в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Затруднительный характер исполнения судебного акта либо невозможность его исполнения могут быть связаны с отсутствием имущества у должника, действиями, предпринимаемыми для уменьшения объема имущества.

В целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю обеспечительные меры могут быть направлены на сохранение существующего состояния отношений (status quo) между сторонами.

При наличии хотя бы одного из указанных оснований арбитражный суд может принять одну или несколько обеспечительных мер в соответствии со статьей 91 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 при оценке доводов заявителя в соответствии с частью второй статьи 90 Арбитражного