Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2010 по делу n 07АП-4960/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                       Дело № 07АП-4960/10

12 июля 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июля 2010г.

Полный текст постановления изготовлен 12 июля 2010г. 

Седьмой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Ждановой Л. И.

судей Музыкантовой М. Х., Солодилова А. В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Музыкантовой М. Х.

при участии:

от заявителя: без участия (извещен)

от заинтересованного лица: Ощепкова В. В. по доверенности от 09.11.2009 года (сроком до 31.12.2010 года)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Мэрии города Новосибирска, г. Новосибирск

на решение Арбитражного суда Новосибирской области   

от 13 апреля 2010 года по делу № А45-4595/2010 (судья Полякова В. А.)

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Светоч», г. Самара 

к Мэрии города Новосибирска, г. Новосибирск

о признании незаконным отказа в проведении стимулирующей лотереи, оформленного письмом от 25.11.2009 года № 97а-04,

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Светоч» (далее по тексту – Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании незаконным отказа Мэрии города Новосибирска (далее по тексту – Мэрия, заинтересованное лицо) в проведении на территории города Новосибирска стимулирующей лотереи, оформленного письмом от 25.11.2009 года № 97а-04.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 13.04.2010 года заявленные Обществом требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Мэрия обратилась в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Новосибирской области от 13.04.2010 года отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных Обществом требований, в том числе по следующим основаниям:

- на момент вынесения судом первой инстанции обжалуемого решения существовали обстоятельства, свидетельствующие о том, что стимулирующая лотерея «АП» проводилась заявителем также в городах Самара, Саратов и Самарской области;

- учитывая необходимость внесения участниками лотереи денежной суммы, соответствующей номиналу карты, данная лотерея «АП» не является стимулирующей;

- оспариваемый отказ заинтересованного лица не нарушает законные права и интересы Общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Подробно доводы заинтересованного лица изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы поддержал жалобу по изложенным в ней основаниям, дополнив, что призовой фонд образуется за счет средств участников, а не организатора;   указали п.п. 2 и 3 – предоставление недостоверных сведений.

ООО «Светоч» отзыв в порядке ст. 262 АПК РФ на апелляционную жалобу не представило, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатом направленной копии судебного акта (ч. 1 ст. 123 АПК РФ)), в судебное заседание апелляционной инстанции не явилось.

В порядке ч. 1 ст. 266, ч. 1, 3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие не явившейся стороны.

Проверив материалы дела в порядке ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя заинтересованного лица, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Новосибирской области от 13.04.2010 года подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, во исполнение требований ст. 7 Федерального закона «О лотереях» Общество направило в Мэрию города Новосибирска уведомление о проведении стимулирующей лотереи от 26.10.2009 года № 745 с приложением необходимых документов.

Письмом от 25.11.2009 года № 97а-04 Мэрия со ссылкой на п.п. 2, 3 п. 3 ст. 7 Федерального закона «О лотереях» сообщило, что Общество не приобрело право на проведение лотереи «АП!».

Полагая отказ заинтересованного лица незаконным и нарушающим его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, заявитель обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с настоящим требованием.

Удовлетворяя заявленные Обществом требования, суд первой инстанции исходил из отсутствия в рассматриваемом случае у Мэрии правовых оснований для отказа заявителю в проведении на территории города Новосибирска стимулирующей лотереи «АП!».

Однако апелляционный суд не может согласиться с данными выводами арбитражного суда..

В силу ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 4, 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно ст. 13 Гражданского кодекса РФ ненормативный акт государственного органа, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы юридического лица, может быть признан судом недействительным.

В силу положений указанной выше нормы Гражданского кодекса РФ, п. 6 совместного Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 года № 6/8, ст.ст. 199-201 Арбитражного процессуального кодекса РФ основаниями для признания незаконными действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц являются несоответствие этих действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение этими действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания недействительным ненормативного акта требуется наличие в совокупности двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из п. 1 ст. 2 Федерального закона «О лотереях» от 11.11.2003 года № 138-ФЗ, лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Согласно п. 3 ст. 3 названного выше Закона, лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея)

В силу положений ст. 7 Федерального закона от 11.11.2003 года № 138-ФЗ право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Уведомление о проведении стимулирующей лотереи должно содержать указание на срок, способ, территорию ее проведения и организатора такой лотереи, а также наименование товара (услуги), с реализацией которого непосредственно связано проведение стимулирующей лотереи. К уведомлению прилагаются документы, поименованные в ст. 7 Федерального закона «О лотереях».

Уведомление о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов должно быть направлено организатором стимулирующей лотереи в указанный в части 1 настоящей статьи соответствующий уполномоченный орган не менее чем за двадцать дней до дня проведения стимулирующей лотереи.

Указанный орган в течение пятнадцати дней со дня получения такого уведомления имеет право запретить проведение стимулирующей лотереи по одному из следующих оснований:

1) представление неполного комплекта документов, необходимых в соответствии с настоящим Федеральным законом;

2) несоответствие представленных документов требованиям настоящего Федерального закона;

3) представление недостоверных сведений;

4) наличие у организатора лотереи задолженности по уплате налогов и сборов.

Согласно п. 1 Решения городского Совета Новосибирска от 22.06.2005 года № 26 «Об организации и проведении лотерей на территории города Новосибирска» функции уполномоченного органа местного самоуправления в области организации муниципальных лотерей и их проведении на территории города Новосибирска возложены на Мэрию города Новосибирска.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждено материалами дела, уведомление о проведении стимулирующей лотереи подано Обществом в надлежащий уполномоченный орган, при этом, к заявлению приложен полный пакет необходимых документов.

Между тем, как было указано выше, основанием для отказа в проведении Обществом стимулирующей лотереи «АП!» послужили выводы Мэрии о представлении заявителем недостоверных сведений и несоответствие представленных документов требованиям действующего законодательства. При этом, недостоверность сведений выразилась в том, что Общество обозначило лотерею как муниципальную, территория которой является город Новосибирск. Однако, согласно информации о проведении данной лотереи, размещённой на сайте www.kupilpobedil.ru, территория проведения стимулирующей лотереи включает в себя города Самару и Саратов, а также Самарскую и Новосибирскую области.

Согласно ч. 4 ст. 3 Закона о лотереях, лотерея в зависимости от территории ее проведения подразделяется на международную, всероссийскую, региональную и муниципальную.

Муниципальная лотерея - лотерея, которая проводится на территории одного муниципального образования. Организация и проведение лотереи на территориях нескольких субъектов Российской Федерации осуществляется в порядке, установленном настоящим Федеральным законом для проведения всероссийской лотереи.

В свою очередь, согласно ст. 4 указанного Закона, государственное регулирование отношений, возникающих в области организации лотерей и проведения лотерей, включающее в себя выдачу разрешений на проведение международных и всероссийских лотерей и проведение лотерей на территориях нескольких субъектов Российской Федерации осуществляется Российской Федерацией.

Согласно п. 2 Постановления Правительства РФ от 05.07.2004 года № 338 «О мерах о реализации Федерального закона «О лотереях» уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим выдачу разрешений на проведение всероссийских лотерей является Федеральная налоговая службы.

Таким образом, учитывая, что Общество в предоставленных с целью получения разрешения на проведении стимулирующей лотереи документах указало, что информация о проведении данной лотереи содержится на указанном выше сайте, Мэрия правомерно проанализировала указанные на сайте сведения. Следовательно, информация данного Интернет ресурса могла стать одним из оснований для отказа в проведении стимулирующей лотереи. Более того, имеющиеся в материалах дела распечатки с сайта www.kupilpobedil.ru свидетельствуют о том, что стимулирующая лотерея «АП!» с абсолютно идентичными условиями проводится в г. Самаре, Самарской области и городе Саратове.

Между тем, учитывая, что действующее законодательство содержит только один признак муниципальной лотереи (территорию ее проведения), подтверждения того, что в указанных регионах организатором лотереи с аналогичным названием является Общество, не требуется.

При таких обстоятельствах, учитывая, что заявителем в уполномоченный орган не представлены документы, однозначно свидетельствующие о проведении именно муниципальной лотереи,  суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что Мэрия в соответствии со ст. 7 Федерального закона от 11.11.2003 года № 138-ФЗ правомерно направило в адрес заявителя письмо от 25.11.2009 года № 97а-04, в соответствии с которым Обществу разъяснено, что право проведение данной лотереи у него не возникло, в связи с чем, в рассматриваемом случае права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности оспариваемым отказом нарушены не были.