Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2010 по делу n А27-3996/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

27 августа 2010 года                                    Дело № 07АП-6657/10 (А27-3996/2010)

Резолютивная часть постановления оглашена 18  августа 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 августа 2010 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                                  Л.Е.  Лобановой

судей                                                                                  Е.В. Кудряшевой

                                                                                            И.И. Терехиной

при ведении протокола судебного заседания судьёй  Е.В. Кудряшевой

при участии сторон:

от истца: Макшанкиной О.Г. (дов. № Ю-002/397 от 18.12.2009г.)

от ответчика: Цуляуф Е.Ф. (дов. от 19.04.2010г.)

от третьих лиц: Ананьиной Т.В. (дов. № 01-40/565 от 21.04.2010г.)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «Кузбассэнерго»

на решение Арбитражного суда   Кемеровской области от 28 мая 2010 года

по делу № А27-3996/2010 (судья  О.В. Франк)  

по иску ОАО «Кузбассэнерго»

к ТСЖ «Инициативная, 29а»

третье лицо: администрации г. Кемерово в лице Управления энергоснабжения и взаимодействия с организациями коммунального комплекса

о взыскании 2388983 руб. 74 коп.

установил:

Кузбасское открытое акционерное общество энергетики и электрификации (далее -  ОАО «Кузбассэнерго») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к товариществу собственников жилья «Инициативная, 29а», с учетом уточнений в порядке статьи 49 АПК РФ, о взыскании 1596772,34 руб. долга по оплате тепловой энергии, потреблённой в период с декабря 2009 года по февраль 2010 года, а также 792211,40 руб. неустойки, начисленной по пункту 7.5 договора № 2278т за просрочку оплаты.

К участию в деле третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований на предмет спора, привлечена администрация г. Кемерово в лице Управления энергоснабжения и взаимодействия с организациями коммунального комплекса.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 28 мая                      2010 года по делу  № А27-3996/2010 исковые требования удовлетворены частично. С ТСЖ «Инициативная, 29а» в пользу ОАО «Кузбассэнерго» взыскано 1385423,88 руб. долга, 12970,18 руб. неустойки. В остальной части иска отказано.

   Не согласившись с решением от 28 мая 2010 года, ОАО «Кузбассэнерго» подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований в размере 990589,68 руб. и принять по делу новый судебный акт. В жалобе заявитель ссылается на то, что размер оплаты для ответчика был определен за фактическое количество переданного ресурса расчетным методом определения поставленной тепловой энергии, который регламентирован пунктом 5.10 договора от 1 июля 2009 года. Ответчиком не были представлены доказательства, подтверждающие внесение изменений в договор относительно порядка определения количества потребленной тепловой энергии в отсутствие приборов учета, потребление тепловой энергии в меньшем объеме. Считает, что представленный ответчиком расчет величины оплаты за коммунальные услуги, признанный обоснованным судом, основан на неверных данных о площади жилого дома и количестве жителей. Они не соответствуют данным, согласованным сторонами в Приложении № 3 к договору.  Ответчик должен нести ответственность за неисполнение или не надлежащее исполнение обязательств по оплате поставленной тепловой энергии, в том числе и в части сумм бюджетных субсидий.

   ТСЖ «Инициативная, 29а» в отзыве на апелляционную жалобу считает решение от 28 мая 2010 года законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению. По его мнению, порядок определения количества тепловой энергии при расчетах за тепло, поставляемое в жилые дома, не оборудованных приборами учета, прямо предусмотрен действующим законодательством и не может быть изменен соглашением сторон. В этой связи ссылки истца на пункт 5.10 договора обоснованно признаны судом ничтожными как несоответствующие требованиям действующего законодательства. Суд правильно применил статью 333 ГК РФ.

Третье лицо в судебное заседание полномочных представителей не направило, отзыв на апелляционную жалобу не представило, о времени его проведения надлежаще уведомлено. Апелляционный суд считает возможным на основании частей 2, 3 и 5 статьи 156 АПК РФ рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствии указанного лица.

 Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность решения Арбитражного суда  Кемеровской области от 28 мая 2010 года по делу № А27-3996/2010, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

   Как следует из материалов дела, 1 июля 2009 года между                               ОАО «Кузбассэнерго»  и ТСЖ «Инициативная, 29а» подписан договор на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей воде, по условиям которого истец обязуется подавать ответчику через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, определенной актом, а ТСЖ «Инициативная, 29а» обязуется своевременно оплачивать принятую энергию и горячую воду, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии.

Согласно приложениям к договору от 1 июля 2009 года объектом теплоснабжения является многоквартирный жилой дом, расположенный по адресу: г. Кемерово, ул. Инициативная, 29а.

Абонент в соответствии с пунктами 6.1, 6.4 договора  от 1 июля                      2009 года производить оплату по тарифам, утвержденным РЭК Кемеровской области, применяемым для расчетов за энергию, потребленную жилищными организациями на 6 рабочий день месяца, следующего за расчетным, по платежным требованиям, выставляемым ЭСО на расчетный счет абонента.

Порядок определения количества тепловой энергии и масса (объем) теплоносителя в соответствии с разделом 5 Правил учета тепловой энергии ПР 34-70-010-85 определен в пункте 5.10 договора.

В соответствии с пунктом 5.10 договора от 1 июля 2009 года энергоснабжающая организация определяет количество тепловой энергии и массу (объем) теплоносителя в соответствии с разделом 5 Правил учета отпуска тепловой энергии, в том числе,  и в случае отсутствия приборов учета тепловой энергии.

Многоквартирный дом, расположенный по адресу: г. Кемерово,                     ул. Инициативная, 29а  не оснащен приборами учета.

Учитывая частичное погашение долга ответчиком, по расчетам истца, задолженность ответчика по оплате тепловой энергии составила  1596772,34 руб. В связи с неуплатой данной задолженности ОАО «Кузбассэнерго» обратилось с настоящим иском в арбитражный суд.

В соответствии со статьей 8 ГК РФ гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения, энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

    В силу статьи 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями                 539 - 547 Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. В соответствии с пунктом 3 статьи                       539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 161 Жилищного кодекса РФ управление многоквартирным домом должно обеспечивать благоприятные и безопасные условия проживания граждан, надлежащее содержание общего имущества в многоквартирном доме, решение вопросов пользования указанным имуществом, а также предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в таком доме.

Собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом: непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме; управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом; управление управляющей организацией.

Материалами дела подтверждается, что ТСЖ «Инициативная, 29а» является абонентом отпущенной в данный многоквартирный дом тепловой энергии и теплоносителя.

Согласно части 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В то же время, поскольку в силу пункта 11 Правил № 167 договор на отпуск тепловой энергии является публичным договором, на него распространяется требование пункта 4 статьи 426 ГК РФ о том, что условия договора должны соответствовать издаваемым Правительством Российской Федерации правилам, обязательным для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.

В силу пункта 5 статьи 426 ГК РФ условия публичного договора, не соответствующие обязательным правилам, установленным Правительством Российской Федерации, ничтожны.

К таким правилам относятся Правила № 167, а также Правила № 307 и Правила установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 г. № 306

Исходя из изложенного, апелляционный суд считает правомерным вывод суда первой инстанции о том, что к спорным правоотношениям применяются положения Жилищного кодекса РФ и Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307, поскольку коммунальные ресурсы приобретались управляющей компанией не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам - потребителям коммунальных услуг.

В силу абзаца второго пункта 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года №  307, в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Как следует из материалов дела, ответчик не оспаривает подачу тепловой энергии и теплоносителя в указанный многоквартирный дом.

В спорный период в многоквартирном доме, расположенном по адресу: г. Кемерово, ул. Инициативная, 29а отсутствовали общедомовые приборы учета, поэтому при определении количества фактически отпущенной теплоэнергии истец определял объем потребленной тепловой энергии, руководствуясь пунктом 5.10 договора от 1 июля 2009 года.

Указанный метод определения количества потребленной тепловой энергии и теплоносителя при отсутствии приборов учета обоснованно отклонен судом первой инстанции, а пункт 5.10 договора признан ничтожным в силу статьи 168 ГК РФ, поскольку противоречит требованиям действующего законодательства. Ввиду того, что в данном случае товарищество выступает в имущественном обороте в интересах жильцов многоквартирного дома, объем поданной тепловой энергии должен определяться по нормативам потребления коммунальных услуг для населения, утвержденных органами местного самоуправления. Контрасчет, представленный ответчиком, полностью соответствуют указанным положениям.

Ссылка ОАО «Кузбассэнерго» на необходимость корректировки исполнителем коммунальных услуг в соответствии с Приложением № 1 к Правилам № 307 также не свидетельствует  об изменении установленного статьей 157 ЖК РФ порядка определения размера оплаты коммунальной услуги.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, получение бюджетных субсидий ответчиком на разницу в тарифах не изменяет обязанность и право ответчика как ТСЖ, представляющего интересы населения оплачивать энергию по тарифам, утвержденным для населения в установленном порядке, соответственно, ответчик не должен нести ответственность за просрочку оплаты бюджетных субсидий, обязанность по возмещению которых лежит на муниципальном образовании.

Поскольку ответчик, являющийся абонентом, не оплатил в полном объеме потребленную тепловую энергию, требование истца о взыскании долга в размере 1385423,88 руб. обоснованно, законно и правомерно удовлетворено судом первой инстанции.

Довод истца, изложенный в апелляционной жалобе, о том, что ответчик при расчёте потреблённой тепловой энергии определил площадь жилого дома и количество проживающий в нём граждан не в соответствии с условиями договора, отклоняется. В приложении № 3 к договору № 2278 указаны исходные данные на дату 17 апреля 2009 года. Эти сведения не носят постоянный характер и не требуют отдельного согласования путём заключения дополнительного соглашения. Количество граждан, проживающих в жилом доме, изменяется исходя из их бытовых обстоятельств. 

В соответствии с пунктом 7.5 договора от 1 июля 2009 года при просрочке оплаты абонент уплачивает энергоснабжающей организации пеню в размере 0,5% от неоплаченной или несвоевременно оплаченной суммы за каждый день просрочки. По расчетам истца размер неустойки за период с 16.12.2009 г.  по 19.05.2010 г. составил  792 211 руб. 40 коп.

При