Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2010 по делу n А27-3998/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

22 сентября 2010 года                               Дело № 07АП-7384/10 (А27-3998/2010)

Резолютивная часть постановления оглашена 15 сентября  2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 сентября 2010 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                                  Л.Е.  Лобановой

судей                                                                                  В.В. Кресса

                                                                                            И.И. Терехиной

при ведении протокола судебного заседания судьёй  И.И. Терехиной

при участии сторон:

от истца: без участия

от ответчика: Цуляуф Е.В. (дов. от 26.04.2010г.), Ананьиной Т.В. (дов. от 19.04.2010г.)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации в лице                  ОАО «Кузбассэнерго»

на решение Арбитражного суда   Кемеровская область от 17 июня   2010 года

по делу № А27-3998/2010 (судья  О.Ф. Шабалова)  

по иску Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации в лице ОАО «Кузбассэнерго»

к  товариществу  собственников жилья «Ленинградский 24 А»

о взыскании 358520,50 руб.

установил:

               Кузбасское открытое акционерное общество энергетики и электрификации в лице «Кузбассэнерго» обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к ТСЖ «Ленинградский 24 А», с учетом уточнений в порядке статьи 49 АПК РФ,  о взыскании 327310,11 руб.  задолженности по договору от 22 мая 2009 года № 2292т, образовавшейся в период январь-февраль 2010 года, а также 31210,50 руб.  процентов, начисленных за период с 17.11.2009 по 31.05.2010.

              Решением Арбитражного суда Кемеровская область от 17 июня                 2010 года по делу   № А27-3998/2010 исковые требования удовлетворены  частично. С ТСЖ «Ленинградский 24 А»  в пользу ОАО «Кузбассэнерго» взыскано 324540,65 руб. долга, 6675,40 руб. процентов. В остальной части иска отказано.

              Не согласившись с решением от 14 мая 2010 года, ОАО «Кузбасэнерго» подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, а иск удовлетворить полностью. Заявитель ссылается на то, что ответчиком не были представлены доказательства, подтверждающие внесение изменений в договор относительно порядка определения количества тепловой энергии в отсутствии приборов учета, потребление тепловой энергии в меньше объеме. Ответчик не обращался с ходатайством о назначении экспертизы по вопросу определения фактического объема отпущенной тепловой энергии. Размер оплаты для ответчика был определен за фактическое количество переданного ресурса расчетным методом. Данная методика рекомендована к применению при временном отсутствии проборов учета у потребителей письмом Главэнрегонадзора России от 20.12.1995г. № 42-4-2/18. Считает, что суд необоснованно признал расчет ответчика правильным, не приняв возражения о корректировке и альтернативный контррасчет истца по нормативам потребления коммунальных услуг. Ответчик должен нести ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате поставленной тепловой энергии, в том числе в части сумм бюджетных субсидий. Судом не установлен чрезмерно высокий размер учетной ставки, по которой начислены проценты, либо значительные превышение суммы процентов суммы возможных убытков. Истец считает, что у суда отсутствовали основания для применения статьи 333 ГК РФ.

ТСЖ «Ленинградский 24 А» в отзыве на апелляционную жалобу считает решение законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению. Ответчик ссылается на то, что на момент заключения договора нормативными документами, регламентирующими порядок определения количества тепловой энергии при отсутствии приборов учета, являлись положения статьи 157 Жилищного кодекса РФ, Правила установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306, Правила, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 г. № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам». Ссылка ОАО «Кузбасэнерго» на необходимость корректировки исполнителем коммунальных услуг в соответствии с приложением № 1 к Правилам № 307 не свидетельствуют об изменении установленного статьей 157 Жилищного кодекса РФ порядка определения размера оплаты коммунальной услуги. Факт несогласия ответчика с суммами, предъявленными ОАО «Кузбассэнерго», подтверждается неоднократным направлением претензий в адрес ОАО «Кузбассэнерго» о несогласии с величиной оплаты за коммунальные услуги за спорный период, в которых предлагалось произвести соответствующие перерасчеты исходя из нормативов потребления коммунальных услуг. Считает, что судом первой инстанции не только установлены обстоятельства, дающие право уменьшить размер взыскиваемой неустойки, но также правомерно оценены и с учетом их совокупности обоснованно принято решение о снижении размера пени.

ОАО «Кузбасэнерго» в судебное заседание полномочных представителей не направило, о времени его проведения надлежаще уведомлено. Апелляционный суд считает возможным на основании частей 2, 3 и 5 статьи 156 АПК РФ рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствии указанного лица.

  Исследовав материалы дела, заслушав представителя ответчика, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность решения Арбитражного суда Кемеровская область от 17 июня   2010 года по делу № А27-3998/2010, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

  Как следует из материалов дела 22 мая 2009 года между                         ОАО  «Кузбассэнерго» (энергоснабжающая организация) и ТСЖ «Ленинградский 24А» (абонент) был заключен договор на отпуск и потребление тепловой энергией в горячей воде № 2292т в редакции протокола урегулирования согласования от 1 июля 2009 года, по условиям которого энергоснабжающая организация обязалась подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, определенной актом, а абонент  принял на себя обязательство своевременно оплачивать принятую энергию и горячую (химочищенную) воду, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии (пункт 1.1 договора).

Срок действия договора определен с 1 июля 2009 года по 31 декабря 2010 года с последующей пролонгацией (пункты 9.1, 9.2 договора).

Согласно приложениям к договору от 22 мая 2009 года объектом теплоснабжения является многоквартирный жилой дом, расположенный по адресу: г. Кемерово, пр. Ленинградский 24 а.

Порядок определения количества тепловой энергии определен в пункте 5.10 договора, где установлено, что  энергоснабжающая организация определяет количество тепловой энергии и массы (объема) теплоносителя в соответствии с разделом 5 Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85 в том числе в  случае отсутствия прибора учета, либо его неисправности свыше 15 суток.

В разделе 6 договора стороны определили порядок расчета поставляемой тепловой энергии. В соответствии с пунктом 6.1 договора расчеты за энергию производятся по тарифам, утвержденным региональной энергетической комиссией Кемеровской области. Изменение тарифов в период действия договора не требует его переоформления. Пунктом 6.4 договора (в редакции протокола урегулирования согласования разногласий от 01.07.2009 г.) установлено, что абонент обязан произвести оплату тепловой энергии и горячей (химочищенной) воды путем перечисления денежных средств на расчетный счет ЭСО в следующем порядке: - до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Неполная и несвоевременная оплата ТСЖ стоимости тепловой энергии и горячей воды  по выставленным истцом счетам-фактурам от 31 января              2010  года № 00Т0170222292/1151, от 28 февраля 2010 года                                         № 00Т0270222292/2895  послужило основанием для обращения                                 ОАО  «Кузбассэнерго» иском.

В соответствии со статьей 8 ГК РФ гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения, энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

    В силу статьи 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539 - 547 Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. В соответствии с пунктом 3 статьи 539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации управление многоквартирным домом должно обеспечивать благоприятные и безопасные условия проживания граждан, надлежащее содержание общего имущества в многоквартирном доме, решение вопросов пользования указанным имуществом, а также предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в таком доме.

Собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом: непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме; управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом; управление управляющей организацией.

Материалами дела подтверждается, что ТСЖ «Ленинградский 24А»  является абонентом отпущенной в указанный многоквартирный дом теплоэнергии и теплоносителя.

Согласно части 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В то же время, поскольку в силу пункта 11 Правил № 167 договор на отпуск питьевой воды и прием сточных вод является публичным договором, на него распространяется требование пункта 4 статьи 426 Кодекса о том, что условия договора должны соответствовать издаваемым Правительством Российской Федерации правилам, обязательным для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.

В силу пункта 5 статьи 426 Кодекса условия публичного договора, не соответствующие обязательным правилам, установленным Правительством Российской Федерации, ничтожны.

К таким правилам относятся Правила № 167, а также Правила № 307 и Правила установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 г. № 306

Исходя из изложенного, апелляционный суд считает правомерным вывод суда первой инстанции о том, что к спорным правоотношениям применяются положения Жилищного кодекса Российской Федерации и Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307, поскольку коммунальные ресурсы приобретались управляющей компанией не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам - потребителям коммунальных услуг.

В силу абзаца второго пункта 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307, в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Согласно выработанной позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 09 июня 2009 г.                    № 525/09, учитывая норму пункта 8 Правил № 307, вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению № 2 к Правилам № 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.

Как следует из материалов дела, ответчик не оспаривает подачу тепловой энергии и теплоносителя в указанный многоквартирный дом.

В спорный период в многоквартирном доме, расположенном по адресу: г. Кемерово, пр. Ленинградский 24 а, отсутствовали общедомовые приборы учета, поэтому при определении количества фактически отпущенной теплоэнергии истец определял объем потребленной тепловой энергии, руководствуясь пунктом 5.10 договора от 22 мая 2009 года.

Указанный метод определения количества потребленной тепловой энергии и теплоносителя при отсутствии приборов учета обоснованно отклонен судом первой инстанции, а пункт 5.10 договора признан ничтожным, поскольку противоречит требованиям действующего законодательства. Ввиду того, что в данном случае товарищество выступает в имущественном обороте в интересах жильцов многоквартирного дома, объем поданной тепловой энергии должен определяться по нормативам потребления коммунальных услуг для населения, утвержденных органами местного самоуправления. Контрасчет, представленный ответчиком полностью соответствуют указанным положениям.

Ссылка