Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26.09.2010 по делу n А27-26365/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                            Дело № 07АП-6307/10 (А27-26365/2009)

Полный текст постановления изготовлен 27 сентября 2010 года.

Резолютивная часть постановления  объявлена 23 сентября 2010 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд  в составе:

Председательствующего:                                                                          Сухотиной В.М.

Судей:                                                                                                                      Зубаревой Л.Ф.

Калиниченко Н.К.

при ведении протокола судебного заседания  судьей Зубаревой Л.Ф.

при участии:

от истца: Скударнов Н.В., доверенность от 09 сентября 2010 года

от ответчиков: Медведева Е.Т. – не явилась, Медведев В.А. – не явился, от ООО «Орион» - Цупрунов В.В., доверенность от 17 февраля 2010 года

рассмотрев в судебном заседании дело по апелляционной жалобе открытого акционерного общества «Банк Зенит» на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 26 мая 2010 года по делу №А27-26365/2009 (судья Андуганова О.С.)

по иску открытого акционерного общества «Банк Зенит»

к индивидуальному предпринимателю Медведевой Елене Тимофеевне, индивидуальному предпринимателю Медведеву Виктору Александровичу, обществу с ограниченной ответственностью «Орион»

о взыскании долга, обращении взыскания на заложенное имущество

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Банк Зенит» (далее – ОАО «Банк Зенит») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к индивидуальному предпринимателю Медведевой Елене Тимофеевне (далее – ИП Медведева Е.Т.), индивидуальному предпринимателю Медведеву Виктору Александровичу (далее – ИП Медведев В.А.), обществу с ограниченной ответственностью «Орион» (далее – ООО «Орион») о взыскании в солидарном порядке 8 560 941, 05 рублей, включая задолженность по кредиту (основной долг) в размере 7 000 000 рублей, уплате процентов (основные проценты) начисленных по договору в размере 183 262, 46 рублей, уплате неустойки за просрочку возврата траншей в размере 1 341 172, 60 рублей, уплате неустойки за просрочку уплаты основных процентов в размере 36 505, 99 рублей согласно представленному вместе с заявлением уточненного расчета, а также просит обратить взыскание на заложенное по договору об ипотеке №004/34/ ЗНИ от 01 июля 2008 года имущество с установлением начальной продажной цены заложенного имущества в размере 14 523 000 рублей согласно представленному в материалы дела отчета №13/10 об определении рыночной стоимости нежилого здания и земельного участка, расположенного по адресу г. Топки, ул. Пионерская, 2Б.

В ходе судебного разбирательства истец отказался от иска в части требований о взыскании с ответчика 4 968, 16 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами. Производство по делу в указанной части прекращено.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 26 мая 2010 года исковые требования удовлетворены частично. С ИП Медведевой Е.Т. в пользу ОАО «Банк ЗЕНИТ» взыскано 7 000 000 рублей задолженности по договору №004/34/МДВ об открытии кредитной линии от 01 июля 2008 года, 183 262, 46 рублей процентов за пользование кредитом, 1 341 172, 60 рублей неустойки за просрочку возврата траншей, 36 505, 99 рублей неустойки за просрочку уплаты процентов, 54 304,71 рублей в возмещение расходов по уплате госпошлины по иску, всего – 8 615 245,76 рублей. В части требований, заявленных к ИП Медведеву В.А. и ООО «Орион» в иске отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОАО «Банк Зенит» подало апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемое решение отменить, принять по делу новый судебный, исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В апелляционной жалобе и письменных объяснениях податель указал, что основания для признания процентной ставки измененной, а поручительства прекращенным отсутствуют. В договоре определены все условия предоставления (размещения) денежных средств.

ООО «Орион» в отзыве на апелляционную жалобу не согласилось с доводами истца, указало, что в период действия договора  банк неоднократно менял процентную ставку, суд обоснованно отказал в удовлетворении требований к поручителям. Полагает, что основания для обращения взыскания на предмет ипотеки также отсутствуют.

ИП Медведева Е.Т., ИП Медведев В.А. отзывов на апелляционную жалобу не представили.

В судебном заседании представитель истца поддержал жалобу, просил решение в обжалуемой части отменить, удовлетворить иск о взыскании с поручителей и обращении взыскания на заложенное имущество. Представитель ответчика с жалобой не согласился по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение оставить без изменения.

Дело рассмотрено в порядке  частей 1, 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей ИП Медведевой Е.Т., ИП Медведева В.А., извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в обжалуемой части в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене в части отказа в удовлетворении требования об обращении взыскания на заложенное имущество.

Как следует из материалов дела, 01 июня 2008 года между ОАО «Банк Зенит» (кредитор) и ИП Медведевой Е.Т. был заключен договор №004/34/МДВ об открытии кредитной линии (возобновляемой линии), согласно которому кредитор обязуется предоставить заемщику денежные средства на условиях срочности, возвратности и платности в рублях РФ в порядке и на условиях, предусмотренных договором (т.1 л.д.17-23).

Согласно пункту 1.2 договора на любой календарный день в течение сорока, установленного пунктом 2.4 договора, размер основного долга заемщика по договору не может превышать 7 000 000 рублей. При этом под основным долгом на какую – либо дату стороны понимают сумму кредита, не погашенную заемщиком на эту дату. Кредит предоставляется заемщику кредитором частями (траншами) в рамках лимита задолженности в порядке и на условиях предусмотренных договором. Лимит задолженности восстанавливается за счет сумм, поступивших в погашение задолженности в части основного долга по договору.

Согласно пункту 2.1 договора предоставление кредита осуществляется кредитором заемщику траншами на основании письменных заявлений заемщика по форме приложения №1 к договору, которое является неотъемлемой частью договора. Предоставление траншей осуществляется кредитором заемщику в день акцептования кредитором заявлений заемщика, с учетом положений договора. Заявления заемщика должны быть подписаны уполномоченными лицами заемщика, скреплены его печатью и получены кредитором. Транши предоставляются на срок до 180 календарных дней включительно (пункт 2.3) Заемщик согласно пункта 2.4 договора обязуется возвратить основной долг (кредит) в полном объеме, с учетом условий пункта 2.3 договора, 19 июня 2010 года, а также уплатить проценты, начисленные в соответствии с разделом 3 договора и комиссии, начисленные в соответствии с разделом 5 договора в порядке и на условиях договора.

Согласно пункту 3.1 договора за пользование кредитом заемщик уплачивает кредитору основные проценты по ставке 16% годовых. Размер ставки основных процентов может быть увеличен кредитором без согласия заемщика в случаях, указанных в пункте 3.5 договора. Основные проценты начисляются на сумму фактической задолженности по основному долгу с даты, следующей за датой предоставления кредита (транша) по дату погашения кредита (транша) включительно, указанную в акцептованном кредитором заявлении заемщика на предоставление соответствующего кредита (транша). При этом: дата предоставления кредита (транша) определяется как дата зачисления суммы кредита (транша) на банковский счет заемщика, открытый у кредитора, или как дата списания суммы кредита (транша) с корреспондентского счета кредитора, в случае перечисления денежных средств на банковский счет заемщика в другом банке (дата предоставления кредита (транша); дата погашения кредита (транша) определяется как дата фактического зачисления суммы кредита (транша) заемщика на корреспондентский счет кредитора в случае, если денежные средства в погашение кредита (транша) поступают из другого банка, или как дата списания денежных средств с банковского счета заемщика, если денежные средства в погашение кредита (транша) поступают со счета заемщика, открытого у кредитора (дата погашения кредита (транша).

В обеспечение исполнения обязательств, вытекающих из договора №004/34/МДВ об открытии кредитной линии, кредитором (ОАО «Банк Зенит») подписаны договоры поручительства с ООО «Орион» №004/34/МДВ-ПОР/1 от 16 июля 2008 года, а также с ИП Медведевым В.А. (договор поручительства №004/34/МДВ-ПОР от 01 июля 2008 года), в соответствии с условиями которых поручители приняли на себя обязательства отвечать перед кредитором солидарно с заемщиком за полное исполнение последним, его обязательств по договору №004/34/МДВ об открытии кредитной линии (возобновляемая линия) от 01 июля 2008 года, заключенному между кредитором и заемщиком на следующих существенных условиях, которые описаны в пункте 1 договоров поручительства (т.1 л.д.24-25, 28-29).

Согласно пункту 2 договоров поручительства договор также обеспечивает обязательства, которые возникнут в будущем из последующих изменений и дополнений к кредитному договору при условии заключения соответствующего дополнительного соглашения к договору. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и заемщик, включая основной долг, уплату основных процентов, комиссий, неустойки, банковских расходов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением заемщиком обязательств по кредитному договору. Согласно пунктов 13 договоров поручительства договоры вступают в силу с момента подписания его уполномоченными представителями кредитора и поручителем и действует до истечения указанного в договоре срока, на который дано поручительство. Поручительство дано на срок до 19 июня 2013 года.

Также в обеспечение исполнения обязательств ИП Медведевой Е.Т. перед Банком Зенит по договору №004/34/МДВ об открытии кредитной линии (возобновляемая линия) от 01 июля 2008 года между ОАО «Банк Зенит» (залогодержатель) и ООО «Орион» (залогодатель) подписан договор об ипотеке №004/34/ЗНИ от 01 июля 2008 года, в соответствии с пунктом 2.1 которого залогодатель предоставил в качестве предмета ипотеки здание (кадастровый номер 42:35:000000:0000:2-3935/5:1000/А, А1, А2), расположенное по адресу г. Топки, ул. Пионерская, дом №2б, литер А, А1, находящееся на земельном участке с кадастровым номером 42:35:01 02 007:0103. Общая площадь здания составляет 836, 45 кв. м. в соответствии с техническим паспортом; а также земельный участок (кадастровый номер 42:35:01 02 007:0103), расположенный по адресу г. Топки ул. Пионерская, 2б, общей площадью 1180,27 кв. м (т.1 л.д.32-40).

В разделе 3 договора ипотеки определена общая оценочная стоимость предмета ипотеки.

Согласно пункту 4.1 договора об ипотеке №004/34/ЗНИ от 01 июля 2008 года ипотека по настоящему договору обеспечивает исполнение заемщиком следующих обязательств по кредитному договору: размер основного долга заемщика по кредитному договору не может превышать 7 000 000 рублей. При этом под основным долгом на какую – либо дату понимается сумма кредита, не погашенная заемщиком на эту дату. Кредит предоставляется заемщику кредитором частями в рамках лимита задолженности. Лимит задолженности восстанавливается за счет сумм, поступивших в погашение задолженности заемщика по кредитному договору. Предоставление кредита осуществляется кредитором заемщику траншами на основании письменных заявлений заемщика. Транши предоставляются на срок до 180 календарных дней. Заемщик обязуется возвратить основной долг (кредит) в полном объеме, 19 июня 2010 года, а также уплатить проценты, начисленные в соответствии с условиями кредитного договора. За пользование кредитом заемщик уплачивает кредитору основные проценты по ставке 16% годовых.

Согласно пункту 7.1 договора об ипотеке взыскание на предмет ипотеки для удовлетворения требований залогодержателя может быть обращено в случае разового неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по кредитному договору по обстоятельствам, за которые заемщик отвечает. Обращение взыскания на предмет ипотеки и его реализация осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации в судебном порядке.

Во исполнение принятых кредитором (ОАО «Банк Зенит») на себя обязательств по договору №004/34/МДВ об открытии кредитной линии (возобновляемая линия) от 01 июля 2008 года, кредитором на основании акцептованных Банком заявлений заемщика о предоставлении транша по договору №№1-38 были предоставлены кредитные средства (сумма займа) в общем размере 17 500 000 рублей (за весь период действия кредитного договора), 10 500 000 из которых были возвращены заемщиком кредитору.

Сумма предоставленного займа (кредита) на основании заявлений №№23-28 не была своевременно возвращены заемщиком, вследствие чего, кредитор на основании пунктов 4.4 и 4.5 договора №004/34/МДВ об открытии кредитной линии от 01 июля 2008 года направил заемщику требование от 19 июня 2009 года №34-02/1029 о досрочном возврате кредита, уплаты процентов за пользование кредитом и неустойки за просрочку платежа, которое получено заемщиком согласно уведомления о вручении заказной корреспонденции №650000 14 425506 - 24 июня 2009года (т.1 л.д.50-52).

Поскольку в добровольном порядке требования Банка не были исполнены заемщиком, ОАО «Банк Зенит» обратилось с настоящим иском в суд. В качестве правового обоснования истец ссылается на статьи 309, 310, 348, 349, 350, 363, 811, 819 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Частично удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции признал требования, заявленные к ИП Медведевой Е.Т. обоснованными. Поскольку поручительства ООО «Орион» и ИП Медведева В.А. прекращены с 07 ноября 2008 года, (даты изменения обеспечиваемого обязательства, влекущих увеличение ответственности поручителей), договор залога является незаключенным, суд отказал в иске в части указанных требований.

Повторно рассматривая дело, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 367 Гражданского кодекса Российской Федерации поручительство прекращается в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или