Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2010 по делу n 07АП-10220/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                         Дело № 07АП-10220/10

10 декабря 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен 10 декабря 2010 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бородулиной И.И.

судей Журавлевой В.А., Усаниной Н.А. 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Зинченко Ю.В. с использованием средств аудиозаписи   

при участии:

от заявителя: Мишустиной Ю.Л. – по доверенности от 09.08.2010 № 1, Дьяченко Н.И. – по доверенности от 09.08.2010 № 2,

от заинтересованного лица: Лопатина В.А. – по доверенности от 13.01.2010 года, Блинова К.В. – по доверенности от 11.05.2010 года,  

от третьих лиц:

от Открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11»: Бушуева М.В. – по доверенности от 12.02.2010 года,

от Общества с ограниченной ответственностью «Жилсервис Томской домостроительной компании»: без участия,

от Закрытого акционерного общества «ТОМ-ДОМ»: без участия,

от Общества с ограниченной ответственностью «Управа»: без участия,  

от Администрации г. Томска: без участия, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Сетевая компания ТДСК»  

на решение Арбитражного суда Томской области 

от 01.10.2010 года по делу № А67-4687/2010 (судья Скачкова О.А.)

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Сетевая компания ТДСК» 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области 

о признании недействительным решения,

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Сетевая компания ТДСК» (далее по тексту – ООО «Сетевая компания ТДСК», заявитель, апеллянт) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области (далее по тексту – УФАС по Томской области) от 19.04.2010 года о прекращении производства по делу № 02-10/45-10 и обязании устранить допущенные нарушения прав заявителя путем обязания УФАС по Томской области принять решение о нарушении антимонопольного законодательства по заявлению ООО «Сетевая компания ТДСК» (дело № А67-4687/2010).

Определением Арбитражного суда Томской области от 09.07.2010 года (том 1, листы дела 1-2) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания № 11» (далее по тексту – ОАО «ТГК-11»), Общество с ограниченной ответственностью «Жилсервис Томской домостроительной компании» (далее по тексту – ООО «Жилсервис ТДСК»), Закрытое акционерное общество «ТОМ-ДОМ» (далеепо тексту – ЗАО «ТОМ-ДОМ»), Общество с ограниченной ответственностью «Управа» (далее по тексту – ООО «Управа»), Администрация г. Томска. 

Решением Арбитражного суда Томской области от 01.10.2010 года в удовлетворении заявленного ООО «Сетевая компания ТДСК» требования о признании недействительным решения УФАС по Томской области от 19.04.2010 года о прекращении производства по делу № 02-10/45-10 отказано, в части требования об обязании устранить допущенные нарушения прав заявителя путем обязания УФАС по Томской области принять решение о нарушении антимонопольного законодательства по заявлению ООО «Сетевая компания ТДСК» производство по делу прекращено в связи с отказом заявителя от данного требования. 

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО «Сетевая компания ТДСК» обратилось в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит состоявшийся судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления ООО «Сетевая компания ТДСК» о признании недействительным решения УФАС по Томской области от 19.04.2010 года о прекращении производства по делу № 02-10/45-10.

Подробно доводы заявителя изложены в апелляционной жалобе.

УФАС по Томской области в отзыве (поступил в суд 02.12.2010 г.) возражает против доводов апелляционной жалобы по изложенным в нем основаниям, просит принятый по делу судебный акт оставить без изменения, считая его законным и обоснованным, а апелляционную жалобу ООО «Сетевая компания ТДСК» – без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «ТГК-11» просит обжалуемое решение суда первой инстанции оставить без изменения.

ООО «Жилсервис ТДСК», ЗАО «ТОМ-ДОМ», ООО «Управа» и Администрацией г. Томска письменные отзывы на апелляционную жалобу не представлены. 

Представители заявителя, УФАС по Томской области и ОАО «ТГК-11» в судебном заседании при рассмотрении дела в апелляционном порядке подтвердили позиции по делу, изложенные в апелляционной жалобе, отзывах к ней.       

Представители ООО «Жилсервис ТДСК», ЗАО «ТОМ-ДОМ», ООО «Управа», Администрации г. Томска в судебное заседание не явились, о месте и времени его проведения извещены надлежащим образом. Суд апелляционной инстанции в порядке частей 1, 5 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ) счёл возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей ООО «Жилсервис ТДСК», ЗАО «ТОМ-ДОМ», ООО «Управа», Администрации г. Томска.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта Арбитражного суда Томской области в порядке, установленном статьями 266, 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав представителей заявителя, УФАС по Томской области и ОАО «ТГК-11», суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, 03.03.2010 года в УФАС по Томской области поступило заявление ООО «Сетевая компания ТДСК», содержащее указание на то, что действия ОАО «ТГК-11» нарушают антимонопольное законодательство и ущемляют интересы ООО «Сетевая компания ТДСК» в связи со следующим: одним из видов деятельности общества является транспортировка тепловой энергии. Для утверждения тарифов на услуги по передаче тепловой энергии обществу необходимо предоставить в РЭК Томской области определенный пакет документов, в том числе договор на услуги по передаче тепловой энергии с Томским филиалом ОАО «ТГК-11» со всеми приложениями. На неоднократные обращения ООО «Сетевая компания ТДСК» к ОАО «ТГК-11» с предложением о заключении проекта договора на услуги по передаче тепловой энергии, последнее отвечало отказом. 24.02.2010 исх. № 51 ООО «Сетевая компания ТДСК» направило в ОАО «ТГК-11» письмо с правовым обоснованием отношений, возникающих между ОАО «ТГК-11», ООО «Сетевая компания ТДСК» и Потребителем, и предложило согласовать (до утверждения тарифа в РЭК) проект договора оказания услуг транспортировки тепловой энергии. На данное письмо ответ не получен, акты разграничения владения и эксплуатационной ответственности по тепловым сетям не подписаны. Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что ОАО «ТГК-11» продает тепловую энергию потребителям с использованием сетей, находящихся в аренде ООО «Сетевая компания ТДСК», а за транспортировку тепловой энергии сетевой компании не платит.

На основании указанного заявления 11.03.2010 года УФАС по Томской области вынесен приказ № 48 о возбуждении производства по делу № 02-10/45-10 по признакам нарушения ОАО «ТГК-11» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту – Закон № 135-ФЗ); о создании комиссии для рассмотрения дела № 02-10/45-10, возбужденного в отношении ОАО «ТГК-11».

19.04.2010 года комиссией УФАС по Томской области по результатам рассмотрения дела № 02-10/45-10, возбужденного в отношении ОАО «ТГК-11», вынесено решение о прекращении производства по делу № 02-10/45-10 в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях.

ООО «Сетевая компания ТДСК», не согласившись с принятым УФАС по Томской области решением, обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.

Принимая обжалуемое решение, Арбитражный суд Томской области обоснованно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 198 АПК РФ организации вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу абзаца 1 части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара.

Согласно части 1 статьи 5 Закона № 135-ФЗ доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

В силу части 5 статьи 5 Закона № 135-ФЗ доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Статьей 3 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» (далее по тексту – Закон № 147-ФЗ) установлено, что субъект естественной монополии – это хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии.

В соответствии со статьей 4 Закона № 147-ФЗ услуги по передаче тепловой энергии относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

В пункте 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражным судом антимонопольного законодательства» указано, что если доля лица на рынке определенного товара превышает 50 процентов, то в силу пункта 1 части 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции положение такого лица признается доминирующим, если не доказано иное.

Из материалов дела следует, что на основании анализа рынка снабжения тепловой энергией в горячей воде положение ОАО «ТГК-11» признано на указанном товарном рынке в географических границах муниципального образования «Город Томск» доминирующим. Следовательно, оно имеет возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Пунктом 1 статьи 39 Закона № 147-ФЗ предусмотрено, что антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания.

В силу пункта 2 статьи 41 Закона № 147-ФЗ по окончании рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства комиссия на своем заседании принимает решение.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 48 Закона № 135-ФЗ комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае отсутствия нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии).

ООО «Сетевая компания ТДСК» как нарушение антимонопольного законодательства квалифицирует действия (бездействие) ОАО «ТГК-11», выразившиеся в отказе подписать акты разграничения владения и эксплуатационной ответственности, а также в уклонении от заключения договора оказания услуг по транспортировке тепловой энергии.

Как установлено судом первой инстанции, по договору аренды от 29.09.2009 № 01/А, заключенному между ЗАО «ТОМ-ДОМ» и ООО «Сетевая компания ТДСК», последней переданы во владение и пользование объекты инженерно-сетевого хозяйства, в том числе тепловые сети по микрорайону «Радужный» и микрорайону «Высотный», что подтверждается приложением № 1 к договору аренды.

В свою очередь, ОАО «ТГК-11» осуществляет отпуск тепловой энергии через присоединенную сеть потребителю (абоненту) ООО «Жилсервис ТДСК» по договору пользования тепловой энергией в горячей воде № 1284 от 01.03.2006 года, заключенному между ОАО «Томскэнерго» (впоследствии ОАО «ТГК-11») и ООО «Жилсервис ТДСК» в этих же микрорайонах.

Письмом от 25.11.2009 № 25 ООО «Сетевая компания ТДСК» просило ОАО «ТГК-11» согласовать границу балансовой принадлежности тепловых сетей между ООО «Сетевая компания ТДСК» и ОАО «ТГК-11» по ЦТП, расположенных в микрорайонах «Радужный» и «Высотный». Письмом 09.12.2009 № 32 ООО «Сетевая компания ТДСК» направило в адрес ОАО «ТГК-11» для подписания договор оказания услуг по транспортировке тепловой энергии.

ОАО «ТГК-11» в письме от 15.12.2009 № 04-4302 сообщило, что для заключения договора оказания услуг по транспортировке тепловой энергии необходимо, в том числе оформить акты разграничения владения и акты разграничения эксплуатационной ответственности.

24.12.2009 года ООО «Сетевая компания ТДСК» для заключения договора оказания услуг по транспортировке тепловой энергии сопроводительным письмом № 38 направило в адрес ОАО «ТГК-11» документы, в том числе копии актов разграничения владения и эксплуатационной ответственности в микрорайонах «Радужный» и «Высотный».

Письмом от 09.02.2010 № 18-455 ОАО «ТГК-11» сообщило ООО «Сетевая компания ТДСК» о том, что проекты актов разграничения балансовой и эксплуатационной ответственности по микрорайону «Высотный» носят трехсторонний характер и не соответствуют Правилам технической эксплуатации электрических станций и сетей Российской Федерации, утвержденных приказом Минэнерго России