Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2008 по делу n 07АП-5474/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                  Дело № 07АП- 5474/08

23 октября 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2008г.

Полный текст постановления изготовлен 23 октября 2008г.

Седьмой Арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Журавлевой В.А.

судей  Ждановой Л.И., Усаниной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Ждановой Л.И.

при участии: Наумов В.А., доверенность от 18.04.2008 г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово кемеровской области

на решение  Арбитражного суда Кемеровской области

от 16 июля 2008 года по делу № А27-5537/2008-2 (судья Титаева Е.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Орион»

к инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово Кемеровской области

о признании недействительным решения № 25190 от  12.11.2007г.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Орион» (правопреемник ООО Пилот Плюс») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, к ИФНС России по г. Кемерово Кемеровской области о признании недействительным решения № 25190 от  12.11.2007г.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 16.07.2008 года заявленные ООО «Орион» требования удовлетворены, решение ИФНС России по г. Кемерово Кемеровской области  № 25190 от 12.11.2007г. признано  недействительным.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Инспекция ФНС России по г. Кемерово Кемеровской области обратилась в арбитражный апелляционный суд с  апелляционной жалобой,  в которой просит решение Арбитражного суда Кемеровской области  отменить и принять новый судебный акт  об отказе в удовлетворении заявленных ООО «Орион» требований по следующим основаниям:

- неправильным применением судом норм материального права: п. 3 ст. 58 НК РФ, в соответствии с которым в случае уплаты авансовых платежей в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки на сумму несвоевременно уплаченных авансовых платежей начисляются пени в порядке, предусмотренном статьей 75 настоящего Кодекса.

ООО «Орион» в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по основаниям, изложенным в отзыве.

В судебном заседании представитель апеллянта доводы жалобы поддержал по изложенным в ней основаниям.

Представитель ООО «Орион» в суд  не явился, будучи надлежащим образом уведомленным о времени и месте судебного заседания.

В порядке ч. 1 ст. 266, ч.1, ч.3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть  апелляционную жалобу в отсутствие не явившегося лица.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя подателя жалобы, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Кемеровской области от 16.07.2008г. подлежащим отмене  по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена камеральная налоговая проверка первичной налоговой декларации по налогу на прибыль за 3 месяца 2007 года, представленной ООО «Пилот Плюс», по результатам которой составлен акт и вынесено решение № 25190 от 12.11.2007 г. о доначислении налога на прибыль в сумме 78 288 руб. на 2 квартал 2007г. и пеней в сумме 4361 руб. 24 коп.

Основанием для принятия указанного решения послужил вывод налогового органа, о том, что ООО «Пилот Плюс» в нарушение пунктов 2, 3 статьи 286 Налогового кодекса РФ не исполнило обязанность по правильному исчислению суммы ежемесячных налоговых платежей на 2 квартал 2007г.

Из оспариваемого решения следует, что по данным ООО «Пилот Плюс» сумма ежемесячных авансовых платежей, исчисленная на 2 квартал 2007 года,  составила 0 руб.

По данным камеральной налоговой проверки налоговой декларации за 3 месяца 2007г. сумма ежемесячных платежей, исчисленная на 2 квартал 2007 года равна сумме ежемесячного авансового платежа и составила 78288 руб.

Оспариваемым решением налогоплательщику предложено уплатить авансовый платеж по налогу на прибыль в сумме 78288 руб. и пени в сумме 4361 руб. 24 коп.

В соответствии с п.3 ст. 58 НК РФ налоговым кодексом может предусматриваться уплата в течение налогового периода предварительных платежей по налогу - авансовых платежей. Обязанность по уплате авансовых платежей признается исполненной в порядке, аналогичном для уплаты налога.

В случае уплаты авансовых платежей в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки,  на сумму несвоевременно уплаченных авансовых платежей начисляются пени в порядке, предусмотренном статьей 75 настоящего кодекса.

В силу п.1 ст. 75 НК РФ пеней признается установленная настоящей статьей денежная сумма, которую налогоплательщик обязан выплатить в случае уплаты налога в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что поскольку в нарушение закона ООО «Пилот Плюс» не уплатило в бюджет ежемесячные авансовые платежи, относящиеся ко 2 кварталу 2007 год в сроки установленные налоговым законодательством, то налоговым органом правомерно начислены пени.

При таких обстоятельствах вывод суда, заключающийся в том, что пени должны начисляться на недоимку и с фактически полученной прибыли является необоснованным, поскольку противоречит п. 3 ст. 58 и ст. 75 НК РФ.

Суд первой инстанции также необоснованно сослался на п.20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 5 от 28.02.2001г. «О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса РФ», который предусматривает, что пени могут быть взысканы с налогоплательщика только в том случае, если в силу закона о конкретном виде налога авансовый платеж исчисляется по итогам отчетного периода на основе налоговой базы и с фактически полученной прибыли.

Указанные разъяснения были даны ВАС РФ до внесения изменений в ст. 58 НК РФ. Вместе с тем Федеральным законом от 27.07.2006 года № 137-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую НК РФ и в отдельные законодательные акты РФ в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования»  были внесены изменения в ст. 58 НК РФ, согласно которым пени исчислются за несвоевременную уплату авансовых платежей, независимо от фактически полученного дохода.

Указанный Федеральный закон вступил в законную силу с 01.01.2007 года (ст. 7), следовательно, он распространяется на спорные правоотношения.

Учитывая неправильное применение норм материального права, выразившееся в применении закона, не подлежащего применению (п. 2 ч. 2 ст. 270 АПК РФ), принятое судом первой инстанции решение подлежит отмене с принятием нового судебного акта в порядке, предусмотренном  ст. ст. 215, 216 АПК РФ об отказе в удовлетворении  требований, заявленных ООО «Орион».

Государственная пошлина по первой инстанции и апелляционной жалобе по правилам  статьи 110 АПК РФ относится на заявителя.

Руководствуясь ст.110, ст. 156, п. 2 ст. 269, п.2 ч. 2 ст. 270, статьей 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Решение  арбитражного суда Кемеровской области от 16 июля  2008 года по делу №А67-5537/2008-2 отменить.

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Орион» о признании недействительным решения инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово Кемеровской области от 12.11.2007г. № 25190 отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Орион», ОГРН  1074205020780, г. Кемерово, ул. Н. Островского, 15-203 в доход федерального бюджета государственную пошлину по первой инстанции в размере 3000 рублей,  в пользу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово Кемеровской области в размере 1000 рублей по апелляционной инстанции.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий                                                                    В.А. Журавлева

Судьи                                                                                                  Л.И. Жданова

Н.А. Усанина