Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2008 по делу n 07АП-6258/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                      Дело № 07АП-6258/08

06 ноября 2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена 05 ноября 2008 года

Постановление в полном объеме изготовлено 06 ноября 2008 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Фроловой Н. Н.

судей: Емашовой Л.Н., Логачева К.Д.,

при ведении протокола судебного заседания  судьей Емашовой Л.Н.,

при участии:

от истца: Комарова И.С., доверенность №12 от 02.06.2008 г., паспорт

от ответчика: Горошко В.Л., доверенность №11/76 от 20.11.2007 г., паспорт

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Сбербанка России ОАО Сибирский банк

на решение Арбитражного суда Новосибирской области

от 01.09.2008 года по делу №А45-7943/2008-47/160 (Судья Половникова А.В.)

по иску общества с ограниченной ответственностью  «Сибстройресурс и К»

к открытому акционерному обществу «Акционерный коммерческий сберегательный банк Российской Федерации» в лице филиала  «Сибирский банк Сбербанка России»

о взыскании 382 195, 27 $ США (9 383 123 рубля 20 копеек),

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью  «Сибстройресурс и К» (далее по тексту – ООО «Сибстройресурс и К») обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к открытому акционерному обществу «Акционерный коммерческий сберегательный банк Российской Федерации» в лице филиала  «Сибирский банк Сбербанка России» (далее -  Сбербанк России ОАО) о взыскании 382 195, 27 долларов США (в рублевом эквиваленте - 9 383 123 рубля 20 копеек) долга по контракту № 007-с от 15.02.2002 г. (с приложениями и дополнительными соглашениями).

Решением Арбитражного суда  Новосибирской области от 01.09.2008 г. исковые требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован обоснованностью исковых требований.

Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, Сбербанк России ОАО подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы ответчик указывает, что акты №50-53 датированы одной датой, в связи с чем невозможно установить, когда и какой объем работ был выполнен ООО «Сибстройресурс и К». Кроме того, ни один из этих актов не подписан заказчиком, а также работы, указанные истцом в актах №№50-53, являются работами  после введения объекта в эксплуатацию, поскольку здание банка принято в эксплуатацию 01.03.2006 г., в гарантийную эксплуатацию 13.03.2006 г. и используется  банком по назначению с этой даты. Представленная истцом переписка сторон по поводу устранения  недостатков датирована мартом-июлем 2006 г. и относится к актам приема-сдачи работ за март-июнь 2006 г. №№50-53, представленным подрядчиком в банк 17.07.2006 г., взаимоотношения сторон по которым уже были предметом рассмотрения судебных инстанций по делу №Ф04-3916/2007. Акт окончательной приемки объекта свидетельствует об устранении дефектов подрядчиком и третьими лицами, обнаруженных в период гарантийной эксплуатации здания с 13.03.2006 г. по 07.12.2007 г., но не о выполнении работ по контракту на сумму 382 195,27 долларов США. Заключение послегарантийной инспекции не содержат ссылки на акты приема-сдачи выполненных работ. Из документа не усматривается, на основании какого именно акта приема-сдачи были сданы подрядчиком работы, требующие устранения дефектов. Рекламационные акты также не содержат ссылки на акты приема-сдачи выполненных работ. Следовательно, заключение послегарантийной инспекции от 07.12.2007 г. не может являться доказательством выполнения ООО «Сибстройресурс и К» работ по представленным актам №№50-53 на заявленную сумму.  Доказательством наличия у банка  задолженности перед ООО «Сибстройресурс и К» могут служить только документы, подтверждающие фактическое выполнение подрядчиком работ и принятие их заказчиком, в том числе соответствующие акты. Гарантийная сумма выплачена истцу в полном объеме, что не противоречит условиям контракта, не нарушает прав истца и факт ее выплаты, не подтверждает сроки, объем и факт выполнения строительных работ на заявленную в исковом заявлении сумму.

ООО «Сибстройресурс и К» в отзыве на апелляционную жалобу считает обжалуемое решение  законным и обоснованным,  а апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению. Акт выполненных работ № 54 не был предметом исследования по делу №Ф04-3916/2007, а также на тот момент не были подписаны и не исследованы следующие документы: заключение послегарантийной инспекции об устранении дефектов выявленных в период гарантийной эксплуатации Административного здания Сибирского банка Сбербанк России, подписанное банком 07.12. 2007 г.; акт окончательной приемки объекта,   подписанный банком 07.12.2007 г. Акт об окончательной приемке объекта, в соответствии со статьей 1 контракта № 007-с «определения» - означает документ, подтверждающий выполнение подрядчиком всех обязательств по контракту. Подтверждением выполнения истцом всего объема работ по контракту в сумме 29 819 709,14 $ США является и то, что ответчиком удержана сумма резерва по контракту в размере 3% от стоимости работ по контракту, (пункт 4.6. контракта), что составляет 894 591,27 $ США. Просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы по приведенным в ней основаниям.

Представитель истца с апелляционной жалобой не согласился, поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу по указанным в ней основаниям.

Выслушав представителей  сторон, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции от 01.09.2008 года, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 15.02.2002 года между истцом (подрядчик) и ответчиком (заказчик) заключен контракт № 007-с на строительство Административного здания Сибирского банка Сбербанка России по ул. Октябрьской - Серебренниковской в Центральном районе г. Новосибирска с приложениями и дополнительными соглашениями (далее - контракт), согласно которому заказчик поручает, а подрядчик берет на себя обязательства выполнить своими и привлеченными силами и средствами с использованием своих материалов и оборудования работы по строительству объекта (административного здания Сибирского банка Сбербанка России по ул. Октябрьской - Серебренниковской в Центральном районе г. Новосибирска) в соответствии с проектом на условиях «под ключ» и сдает объект заказчику в окончательную эксплуатацию в сроки, указанные в статье 7 настоящего контракта, оснастив объект инженерными системами и сетями, инженерным технологическим оборудованием, инвентарем, мебелью и другими предметами, необходимыми для эксплуатации здания, а заказчик обязался принять и оплатить эти работы на условиях контракта (статья 2 контракта).

Пунктом 3.1. контракта стороны определили общую стоимость по контракту 22 306 863 доллара США (с учетом налога на добавленную стоимость).

Данная стоимость определена исходя из Сводного Сметного расчета технико-экономического обоснования на строительство объекта (приложение № 1 к контракту).

Оплата работ и услуг, выполняемых подрядчиком, производит­ся в рублях. Пересчет долларов США в рубли осуществляется по курсу Банка России на дату платежа (пункт 4.1. контракта).

Дополнительными соглашениями № 1 от 26.05.2004 г. и № 2 от 4.10.2005 г. в связи с увеличением объема работ стороны увеличили общую стоимость работ по контракту до 29 819 709, 14 долларов США.

Пунктом    4.1.  контракта    установлено, что часть стоимости    работ    оплачивается    авансом    (с учетом пункта 5 дополнительного соглашения № 1 от 26.05.2004 г. и пункта 4 дополнительного соглашения №2 от 04.10.2005 г.)

В порядке пункта 4.3. контракта в редакции дополнительного соглашения № 1 от 26.05.2004 г. платежи производятся заказчиком ежемесячно за фактически выполненные подрядчиком и принятые заказчиком работы в соответствии с попозиционной разбивкой цены в долларах США (приложение № 2 к контракту), в течение десяти календарных дней с даты получения заказчиком следующих документов: исполнительной документации, акта приема-сдачи выполненных работ (приложение № 6 к контракту), подписанного заказчиком и подрядчиком, счета и счета-фактуры.

Статья 1 контракта определяет акт приема-сдачи выполненных работ следующим образом: документ, подтверждающий выполнение подрядчиком и принятие заказчиком определенного этапа или части работ, подписанный сторонами и являющийся основанием для оплаты этих работ. Приложением № 6 к договору стороны установили форму акта приема-сдачи выполнения работ. Акт приема-сдачи выполненных работ содержит следующую информацию: номер позиции по приложению № 2, наименование работ, размер платежа.

Согласно пункту 4.6. контракта в редакции дополнительного соглашения № 2 от 04.10.2005 г. из каждого текущего платежа удерживается три процента от стоимости работ по контракту на период гарантийной эксплуатации. Общая гарантийная сумма составляет 894 591, 27 долларов США.

По правилам пункта 4.7. контракта гарантийная сумма выплачивается подрядчику в течение десяти дней с момента подписания акта об окончательной приёмке объекта и счета на оплату.

Акт об окончательной приемке объекта - документ, подтверждающий выполнение подрядчиком всех обязательств по контракту и подписанный представителями сторон после исте­чения гарантийного периода (статья 1 контракта).

В соответствии с пунктом 7.3. контракта срок выполнения работ составляет 36 месяцев. Начало строительства и выполнение отдельных этапов определяется в соответствии с календарным графиком (приложение № 3) и пунктом 7.1. Указанный срок не включает гарантийный период.

Датой сдачи объекта в эксплуатацию является дата подписания акта государственной комиссией (пункт 7.4. контракта).

В порядке пункта 10.1. контракта после окончания всех работ и подписания акта государст­венной комиссии объект сдается подрядчиком заказчику в гарантийную эксплуатацию сроком на 12 месяцев, исчисляемых с момента подписания акта о сдаче объекта в гарантийную экс­плуатацию.

По истечении периода гарантийной эксплуатации объекта подрядчик вместе с заказчиком проводят послегарантийную инспекцию. В случае обнаружения дефектов во время гарантийно­го периода заказчик предоставляет подрядчику возможность их устранения в согласованные сторонами сроки. После устранения дефектов подрядчик заявляет о готовности проведения окончательной инспекции. Заказчик проводит приемку устраненных дефектов в течение десяти дней с даты заявления (пункт 10.5. контракта).

После выдачи заказчиком заключения об устранении дефектов заказчик и подрядчик составляют и подписывают акт окончательной приемки объекта (пункт 10.6. контракта).

Техническая документация передана ответчиком истцу (данное обстоятельство не оспаривается ответчиком), смета к контракту составлена сторонами.

Всего за время осуществления работ по контракту сторонами подписано в двустороннем порядке 50 актов приема-сдачи выполненных работ (№№ 1 - 49, 54) (т.2, л.д. 42 - 95). Акты приема-сдачи выполненных работ №№ 50 - 53 не подписаны заказчиком.

В силу статьи  740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в уста­новленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту здании и сооружений, если иное не предусмотрено договором (пункт 2 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Часть 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что подрядчик обязан осуществлять строительство и иные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

В соответствии с положениями статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик должен уведомить заказчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ, а заказчик обязан организовать приемку результата работ.

На основании пункта 4 статьи 754 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Постановлением Российского статистического агентства от 11.11.1999 г. № 100 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ» (пункт 1) Государственный комитет Российской Федерации по статистике утвердил согласованные с Минфином России, Минэкономики России унифицированные формы первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ (в том числе, №№ КС-2 «Акт о приемке выполненных работ», КС-3 «Справка о стоимости выполненных работ и затрат», КС-6а «Журнал учета выполненных работ») и ввел их в действие с 01.01 2000 года.

Указанные в пункте 1 Постановления № 100 унифицированные формы первичной учётной документации распространены на юридические лица всех форм собственности, осуществляющие деятельность в отраслях экономики.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

Согласно пункту 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации  оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и