Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2013 по делу n А45-14979/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                       Дело №А45-14979/2012

резолютивная часть постановления объявлена «05» декабря 2013г.

постановление в полном объеме изготовлено   «06» декабря 2013г.                                                           

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                               Логачева К.Д.,

судей                                                 Усенко Н.А., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Брагиной Д.С.,

при участии в судебном заседании:

от ООО «НРСС+»: Примак А.А., приказ №45 от 17.10.13г.,

от должника: Алисова Т.С., доверенность от 02.09.2013г.,

от ЗАО «Новосибирскжилстрой-2»: Гулидова О.Ю., доверенность от 11.06.2013г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО «НРСС+», ООО «Сибирская объединенная дирекция «Достойное жилье» (рег. №07АП-7470/12 (14, 15))

на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 23.09.2013 г. по делу №А45-14970/2012 о несостоятельности (банкротстве) ООО «Сибирская объединенная дирекция «Достойное жилье» (судья Шахова А.А.)

(заявление конкурсного управляющего должника о признании сделки недействительной и применении последствий её недействительности),

У С Т А Н О В И Л :

решением Арбитражного суда Новосибирской области от 22.11.2012 общество с ограниченной ответственностью «Сибирская Объединенная дирекция «Достойное жилье» (далее – ООО «СОД «Достойное жилье») (630005, г. Новосибирск, ул. Мичурина, д 20, оф.306; ИНН 5406569365, ОГРН 1105406014867) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утвержден Шумкин Евгений Михайлович.

08.05.2013 конкурсный управляющий Шумкин Е.М. обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением (с учетом уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) о признании недействительной сделки по исполнению договора от 12.05.2010 и договора подряда №НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010, а именно по распределению результатов совместной деятельности в части строительства объекта: «Многоэтажный жилой дом с помещениями общественного назначения – 1 этап строительства многоэтажного жилого дома с помещениями общественного назначения, подземной автостоянки, расположенного по адресу: г. Новосибирск, Октябрьский район, ул. Военная, 12/2 стр.», оформленную протоколом распределения квартир по жилому дому по ул. Военная, 12/2 (приложение №1/2 к договору подряда №НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010) и актом распределения квартир по жилому дому №18 по ул. Военная от 23.12.2011 и просил применить последствия недействительности сделки в виде взыскания с ЗАО «НОВОСИБИРСКЖИЛСТРОЙ-2» в пользу должника ООО «Сибирская Объединенная дирекция «Достойное жилье» стоимости жилых помещений, подлежащих распределению ООО «СОД «Достойное жилье» соразмерно произведенному вкладу, что составляет 54 553 998 рублей.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 23.09.2013г. в удовлетворении заявления конкурсному управляющему отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «НРСС+», ООО «СОД «Достойное жилье» обратились в апелляционный суд с жалобами, в которых просят определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Апелляционные жалобы мотивированы тем, что, по мнению подателей жалобы, суд первой инстанции в нарушение норм материального права, а именно статей 252, 328, 423, 740, 1043 Гражданского кодекса Российской Федерации, сделал вывод об отсутствии оснований для удовлетворения заявленного требования по основанию пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве по причине отсутствия встречного исполнения по обязательствам участников договора о совместной деятельности. Судом первой инстанции неправильно применены положения статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В нарушение норм материального и процессуального права судом отказано в назначении экспертизы по делу для определения доли затрат ООО «СОД «Достойное жилье» и ЗАО «НЖС-2» в строительстве объекта, доли причитающегося имущества соразмерно понесенным затратам, а также установления рыночной стоимости имущества. При рассмотрении вопроса о признании оспариваемой сделки на основании пункта 2, пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве судом сделаны выводы, не соответствующие обстоятельствам дела и представленным доказательствам.   

В судебном заседании представители ООО «НРСС+», ООО «Сибирская объединенная дирекция «Достойное жилье» апелляционные жалобы поддержали по основаниям, в них изложенным.

Представитель ЗАО «Новосибирскжилстрой-2» апелляционные жалобы не признала по основаниям, изложенным в отзыве на них.

Иные, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции своих представителей не направили.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционные жалобы в отсутствие не явившихся участников арбитражного процесса.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и отзыва на них, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения суда первой инстанции, апелляционный суд считает его подлежащим оставлению без изменения.

В судебном заседании установлено и документально подтверждено, что 12.05.2010 года между ООО «СОД «Достойно жилье» (далее - Застройщик и Заказчик) и ЗАО «НЖС-2» (далее - Подрядчик) был заключен договор (том 2 лист дела 134-140), по условиям которого стороны обязуются осуществить строительство жилого комплекса из многоэтажных жилых домов общей площадью жилых помещений - 53 075, 82 кв. м.; помещений общественно - торгового назначения площадью 16 821, 37 кв. м., и подземной парковкой площадью 13 085 кв. м., по улице Военной в Октябрьском районе города Новосибирска, на земельном участке площадью 22 040 кв. м., расположенном на земле, относящейся к категории земель населенных пунктов в г. Новосибирске, кадастровый номер № 54:35:0:272, принадлежащий на праве собственности ООО «Сибирская Объединенная дирекция «Достойное Жилье» (п. 1.1 договора от 12.05.2010 года).

Пунктом 1.3 договора от 12.05.2010 предусмотрено, что строительство объекта предусматривается с долевым участием сторон, имея в виду, что стороны, помимо выполнения ими функций застройщика - заказчика с одной стороны и подрядчика с другой стороны, будут также являться инвесторами по договору от 12.05.2010 года.

Согласно пункту 4.5. названного договора распределение результатов строительства между сторонами осуществляется в строгом соответствии с фактически произведенными затратами. На момент заключения договора предполагалось, что затраты должника составят 15% от всей общей площади объекта, доля ответчика составит 85% от всей общей площади объекта. Конкретизация долей определяется совместным протоколом сторон.

30.08.2010 между сторонами ООО «СОД «Достойное Жилье» и ЗАО «Новосибирскжилстрой-2» был заключен договор подряда № НЖС-2-2010/3 (том 2 лист дела 141-146), по условиям которого заказчик (ООО «СОД «Достойное жилье») поручает, а подрядчик (ЗАО «НЖС-2») принимает на себя обязательства организовать собственными или привлеченными силами строительство комплекса жилых домов по улице Военная на земле, принадлежащей заказчику площадью 22 040 кв. м., в соответствии данного договора, договора от 12.05.2010, заключенного ранее сторонами, проектно-сметной документацией заказчика, в сроки, согласно ПОС, включая возможные работы, определенно в договоре не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта, сдачи его в эксплуатацию и нормальной его эксплуатации в дальнейшем. Заказчик обязуется принять результаты работ в соответствии с данным договором и оплатить обусловленную цену на основании настоящего договора.

Порядок расчетов между сторонами установлен в статье «V. Порядок расчетов» договора подряда № НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010.

Согласно пункту 5.1 договора подряда № НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010 стороны определили, что расчеты за выполненные работы производятся сторонами на основании договора между ними от 12.05.2010 года, а именно: заказчику-застройщику определено 15 % общей площади квартир, нежилых (офисных) и торговых встроено-пристроенных помещений, в том числе помещений подвала и автостоянки (боксов), подрядчику определено 85 % общей площади квартир, нежилых (офисных) и торговых встроено - пристроенных помещений, в том числе помещений подвала и автостоянки (боксов) (абзац 3 пункта 5.4 Договора подряда № НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010).

25.11.2011 между сторонами договора подряда № НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010 было заключено дополнительное соглашение (том 2 лист дела 147), согласно которому стороны договорились пункт 1.3 договора подряда № НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010 изложить в следующей редакции: строительство комплекса жилых домов, указанных в п. 1.1 «договора подряда № НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010» ведется в два этапа:

- первый этап-строительство многоэтажного жилого дома с помещениями общественного назначения, подземной автостоянкой, расположенного по адресу: г. Новосибирск, Октябрьский район, ул. Военная, 12/2 (стр.) на земельном участке с кадастровым (или условным) номером 54:35:071075:6;

- второй этап-строительство многоэтажного жилого дома переменной этажности с помещениями общественного назначения и подземной автостоянкой, расположенного по адресу: г. Новосибирск, Октябрьский район, ул. Военная, 12/1(стр.) на земельном участке с кадастровым (или условным) номером 54:35:071070:16.

23.12.2011 между ООО «Сибирская Объединенная дирекция «Достойное Жилье» и ЗАО «Новосибсирскжилстрой-2» было подписано дополнительное соглашение, в дополнение к п.5.4. договора подряда № НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010 и п.5.4. договора от 12.05.2010, согласно которого приложение № 1 к договору подряда №НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010 (Протокол распределения квартир по жилому дому по ул. Военная 12/2) было изложено в новой редакции и согласно достигнутого соглашения ООО «Сибирская Объединенная дирекция «Достойное Жилье» была предоставлена 1 квартира - квартира № 23 по ул. Военная д.12/2 г. Новосибирска (строительный).

При этом сторонами было достигнуто соглашение о том, что все ранее достигнутые соглашения по вышеуказанным договорам применяются в части, не противоречащей дополнительному соглашению от 23.12.2011. Кроме того, данным соглашением было предусмотрено, что распределение квартир в жилом доме по ул. Военная д.12/2 (строительный) производится сторонами согласно акту распределения квартир от 23.12.2011 года и протоколу №1/2 к договору подряда №НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010.

В натуре доли, согласно условиям договора подряда №НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010, были распределены сторонами в дополнительном соглашении к данному договору от 23.12.2011 и протоколе к данному договору по результатам завершенного строительства, который является его неотъемлемой частью, в связи с чем вышеуказанные договора фактически исполнены сторонами, поскольку в 2012 году стороны осуществили действия направленные на государственную регистрацию права собственности на объекты недвижимости, согласно акту распределения квартир от 23.12.2011 и протоколу №2 к договору подряда от 30.08.2010.

До настоящего времени договор от 12.05.2010, договор подряда №НДС-2-2010/3 от 30.08.2010 в соответствии с дополнениями и приложениями не признаны ничтожными.

 Обосновывая заявленные требования, конкурсный управляющий со ссылками на пункт 1 статьи 61.2, пункт 2 статьи 61.2, пункта 3 статьи 61.3 Закон о банкротстве), на статью 174 Гражданского кодекса Российской Федерации и статью 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», указал на то, что должником не получено то, на что он вправе был рассчитывать при исполнении сторонами договора от 12.05.2010 и договора подряда №НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010 в части распределения результатов совместной деятельности, которое оформлено протоколом распределения квартир по жилому дому по ул. Военная 12/2 (приложение №? к договору подряда №НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010) и актом распределения квартир по жилому дому №18 по ул. Военная от 23.12.2011.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленного требования, исходил из того, что оспариваемая сделка не  подлежит признанию недействительной на основании пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, поскольку распределение результата совместной деятельности не предполагает встречного исполнения обязательств участниками договора о совместной деятельности друг перед другом. В связи с недоказанностью фактов неплатежеспособности должника на момент совершения оспариваемых действий, заинтересованности ЗАО «НЖС-2» по отношению к должнику и осведомленности о возможной неплатежеспособности должника, суд первой инстанции отказал в признании сделки недействительной по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве. Кроме того, суд первой инстанции, сделав вывод о том, что оспариваемая сделка не могла повлечь за собой изменение очередности удовлетворения требований кредиторов должника, отклонил доводы заявителя о наличии оснований для признания сделки недействительной по пункту 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.  

Апелляционный суд находит выводы суда первой инстанции обоснованными и соответствующими действующему законодательству исходя из следующего.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве, частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с частью 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка).

Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества