Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10.01.2009 по делу n 07АП-7428/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                Дело № 07АП-7428/08

(№А45-22563/2004-КГ47/346)

11 января 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2009 года

Полный текст постановления изготовлен 11 января 2009 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                  Марченко Н.В.

судей                                                  Гойник Л.А.,

Нагишевой О.Б.

при ведении протокола судебного заседания судьей Марченко Н.В.

при участии:

от истца - не явились (извещены),

от ответчиков - не явились (извещены),

рассмотрев апелляционную жалобу ООО «АЛ-СИ» на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 29 октября 2008 года по делу №А45-22563/2004-КГ47/346 (судья Половникова А.В.) по заявлению о выдаче исполнительного листа ООО «АЛ-СИ» к ЗАО «Севач», индивидуальному предпринимателю Павлову Е.В. о взыскании 232910 руб. 96 коп.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «АЛ-СИ» (далее – ООО «АЛ-СИ») 16 сентября 2008 года обратилось в арбитражный суд с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа о взыскании солидарно с закрытого акционерного общества «Севач» (далее – ЗАО «Севач»), индивидуального предпринимателя Павлова Е.В. 232910 рублей 96 копеек.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 29 октября 2008 года в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, ООО «АЛ-СИ» в апелляционной жалобе просит определение суда отменить, выдать дубликат исполнительного листа.

В обоснование жалобы указано, что судом первой инстанции при вынесении решения нарушены нормы материального и процессуального права, не полностью исследованы обстоятельства дела. По мнению заявителя, судом не исследован вопрос об утере исполнительно листа Службой судебных приставов.

В заседание суда апелляционной инстанции представители сторон, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, не явились. Ответчики в установленном порядке отзыв на апелляционную жалобу не предоставили.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной  инстанции считает обжалуемый судебный акт подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, ООО «АЛ-СИ» обратилось в  Арбитражный суд Новосибирской области с иском к ЗАО «Севач», индивидуальному предпринимателю Павлову Е.В. о взыскании солидарно 232910 рублей 96 копеек.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 29 апреля 2005 года с ответчиков взыскано солидарно 228250 рублей.

Исполнительный лист №134008 на взыскание указанной суммы выдан 30 мая 2005 года.

Взыскатель ООО «АЛ-СИ» обратился в суд с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа, мотивируя тем, что выданный исполнительный лист предъявлен к исполнению в Орджоникидзевский отдел ССП по г. Екатеринбургу, где был утерян.

Из ответа начальника Орджоникидзевского районного отдела по г.Екатеринбургу от 28.07.2008 года и приложенной к нему справки об утрате исполнительного документа (л.д. 84-86) следует, что исполнительный лист №134008, выданный Арбитражным судом Новосибирской области 30 мая 2005 года о взыскании солидарно 232910 рублей 96 копеек с ЗАО «Севач», индивидуального предпринимателя Павлова Е.В, утрачен отделом.

Справка выполнена на фирменном бланке, имеет дату, подписана должностным лицом и заверены печатью учреждения, указан исполнитель.

Согласно статье 323 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае утраты исполнительного листа арбитражный суд, принявший судебный акт, может по заявлению взыскателя выдать дубликат исполнительного листа.

Рассматривая заявление о выдаче исполнительного листа, арбитражный суд должен установить факт утраты, выяснить причины утраты исполнительного листа и проверить, не был ли уже исполнен судебный акт, на основании которого был выдан утраченный исполнительный лист.

Судом первой инстанции не полно выяснены обстоятельства дела, не исследован вопрос об утрате исполнительного листа Службой судебных приставов.

Согласно части 2 статьи 323 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано до истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению, за исключением случаев, если исполнительный лист был утрачен судебным приставом - исполнителем или другим осуществляющим исполнение лицом и взыскателю стало об этом известно после истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению. В этих случаях заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано в течение месяца со дня, когда взыскателю стало известно об утрате исполнительного листа.

Согласно штемпелю на конверте, представленному в материалы дела, ответ на запрос и справка от 28.07.2008 года получены взыскателем ООО «АЛ-СИ» 18.08.2008 года.

Следовательно, данная дата определяет день, когда взыскателю стало известно об утрате исполнительного листа.

Заявление о выдаче дубликата исполнительно листа согласно штемпелю подано 16.09.2008 года, в связи с чем, ООО «АЛ-СИ» процессуальный срок не пропущен.

Доказательств того, что исполнительный документ уже исполнен должником, суду не представлено.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции неполно выяснил имеющие значение для дела обстоятельства и ошибочно пришел к выводу об отсутствии оснований для выдачи дубликата исполнительного листа.

Таким образом, определение Арбитражного суда Новосибирской области от 29 октября 2008 года об отказе в выдаче дубликата исполнительного листа  по делу №А45-22563/2004-КГ47/346 подлежит отмене.

Дубликат исполнительного листа подлежит выдаче ООО «АЛ-СИ» в соответствии со статьей 323 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражным судом, принявшим судебный акт о взыскании задолженности, в связи с чем, вопрос о выдаче дубликата исполнительного листа следует направить на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Руководствуясь статьями 268, 271, пунктом 2 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Новосибирской области от 29 октября 2008 года об отказе в выдаче дубликата исполнительного листа по делу №А45-22563/2004-КГ47/346 – отменить.

Направить вопрос  на новое рассмотрение в Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий                                                                          Н.В. Марченко

Судьи                                                                                                        Л.А. Гойник

О.Б. Нагишева