Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 16.01.2014 по делу n А45-11821/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

при этом излишним является слово «Универсам», вместе с тем превышен установленный размер. В части соответствия информационной табличке, не указано также фирменное наименование, фактическое местонахождение и превышен допустимый размер;

10) пункт 10 предписания - Информационная конструкция на здании по адресу: г. Новосибирск, ул. Немировича-Данченко, 118/1, площадью: 3,00 х 1,00 метров с текстом «Универсам удачных покупок». В части соответствия вывеске не указано фирменное наименование организации, адрес, режим работы, при этом излишним являются слова «Универсам удачных покупок», вместе с тем превышен установленный размер. В части соответствия информационной табличке, не указано также фирменное наименование, фактическое местонахождение, превышен допустимый размер, при этом излишним является словосочетание «удачных покупок»;

11) пункт 12 предписания - Информационная конструкция на здании по адресу: г. Новосибирск, ул. Мира, 28, площадью: 15,00 х 1,00 метров с текстом «Универсам». В части соответствия вывеске не указано фирменное наименование организации, адрес, режим работы, при этом излишним является слово «Универсам», вместе с тем превышен установленный размер. В части соответствия информационной табличке, не указано также фирменное наименование, фактическое местонахождение и превышен допустимый размер;

- предписание от 16.04.2013 года № 05-2797:

1) Информационная конструкция на здании по адресу: г. Новосибирск, Красный проспект, 70, площадью: 8,00 х 0,80 метров с текстом «Универсам». В части соответствия вывеске не указано фирменное наименование организации, адрес, режим работы, при этом излишним является слово «Универсам», вместе с тем превышен установленный размер. В части соответствия информационной табличке, не указано также фирменное наименование, фактическое местонахождение и превышен допустимый размер;

2) Информационная конструкция на здании по адресу: г. Новосибирск, Красный проспект, 70, площадью: 4,00 х 1,50 метров с текстом «Универсам удачных покупок». В части соответствия вывеске не указано фирменное наименование организации, адрес, режим работы, при этом излишним являются слова «Универсам удачных покупок», вместе с тем превышен установленный размер. В части соответствия информационной табличке, не указано также фирменное наименование, фактическое местонахождение, превышен допустимый размер, при этом излишним является словосочетание «удачных покупок».

- предписание от 16.04.2013 года № 05-2796:

1) Информационная конструкция на здании по адресу: г. Новосибирск, Красный проспект, 13, площадью: 1,20 х 2,50 метров с текстом «Универсам удачных покупок». В части соответствия вывеске не указано фирменное наименование организации, адрес, режим работы, при этом излишним являются слова «Универсам удачных покупок», вместе с тем превышен установленный размер. В части соответствия информационной табличке, не указано также фирменное наименование, фактическое местонахождение, превышен допустимый размер, при этом излишним является словосочетание «удачных покупок»;

2) Информационная конструкция на здании по адресу: г. Новосибирск, Красный проспект, 70, площадью: 10,00 х 1,00 метров с текстом «Универсам». В части соответствия вывеске не указано фирменное наименование организации, адрес, режим работы, при этом излишним является слово «Универсам», вместе с тем превышен установленный размер. В части соответствия информационной табличке, не указано также фирменное наименование, фактическое местонахождение и превышен допустимый размер.

- предписание от 16.04.2013 года № 05-2794:

1) Информационная конструкция на здании по адресу: г. Новосибирск, Красный проспект, 11, площадью: 1,20 х 30,00 метров с текстом «Супермаркет». В части соответствия вывеске не указано фирменное наименование организации, адрес, режим работы, при этом излишним является слово «Супермаркет», вместе с тем превышен установленный размер. В части соответствия информационной табличке, не указано также фирменное наименование, фактическое местонахождение и превышен допустимый размер.

Полагая вынесенные Комитетом рекламы и информации предписания незаконными, ООО "Капитал" обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с настоящим требованием.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из изложенного следует, что для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их действующему законодательству и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической.

В соответствии со статьей 2 Закона о рекламе под рекламой понимается распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях, начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этому физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний.

Согласно пунктам 16, 18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 года № 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе" указание наименования (фирменного наименования) на вывеске в месте нахождения не является рекламой. Размещение уличной вывески (таблички) с наименованием юридического лица как указателя его местонахождения или обозначения места входа в занимаемое помещение, здание или на территорию является общераспространенной практикой и соответствует сложившимся на территории России обычаям делового оборота. Сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске. С учетом изложенного Закон о рекламе не регулирует вопросы, связанные с содержанием вывесок (табличек) в части обязательной информации.

Таким образом, для разграничения информации и рекламы значение имеет предусмотренная федеральным законом обязательность размещения в целях доведения до потребителя соответствующей информации и место ее размещения, манера исполнения при размещении этой информации значения не имеют.

В городе Новосибирске в связи с вступлением в силу Федерального закона от 13.03.2006 года № 38-ФЗ "О рекламе" и в целях формирования единого архитектурно-художественного облика города, Городским Советом Новосибирска 25.10.2006 года приняты Правила распространения наружной рекламы и информации № 372, которые определяют требования к распространению наружной рекламы, к рекламным конструкциям и контролю за их размещением и эксплуатацией (далее - Правила № 372).

Согласно пункту 3.1. Правил № 372, к информационным конструкциям относятся вывески, указатели, иные конструкции, размещаемые на внешних стенах, конструктивных элементах зданий, строений, сооружений, участках улично-дорожной сети или садово-паркового хозяйства и т.п. без получения разрешения, не содержащие сведений рекламного характера, в частности:

- информационная табличка площадью не более 2 кв. м (с информацией, предназначенной для извещения неопределенного круга лиц о фактическом местонахождении хозяйствующего субъекта, его фирменном наименовании (согласно статье 54 Гражданского кодекса Российской Федерации), профиле работы), располагающаяся на фасаде здания в пределах помещений, занимаемых хозяйствующим субъектом;

- вывеска хозяйствующего субъекта площадью не более 2 кв. м, содержащая информацию согласно статье 9 Федерального закона "О защите прав потребителей" (фирменное наименование (наименование) организации, место ее нахождения (адрес), режим ее работы; информация о государственной регистрации индивидуального предпринимателя и наименовании зарегистрировавшего его органа), если имеется - с изображением их товарных знаков или знаков обслуживания, зарегистрированных в порядке, установленном законодательством, либо коммерческого обозначения, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории, располагаемая у входа в помещение, занимаемое хозяйствующим субъектом.

Из указанного следует, что для названных информационных конструкций предусмотрены обязательные требования в части указываемых на них сведений, их размеров и/или места их размещения.

Согласно пункту 3.2 Правил распространения наружной рекламы и информации в городе Новосибирске, размещение иных информационных конструкций не допускается; в случае самовольной установки информационной конструкции, не предусмотренной пунктом 3.1 Правил, указанные информационные конструкции подлежат демонтажу на основании соответствующего предписания Комитета рекламы и информации мэрии города Новосибирска.

Судом первой инстанции установлено и из материалов дела следует, что спорные объекты размером более 2 кв. м. или менее 2-х кв. м. не являются ни вывесками, ни информационными табличками, так как на них отсутствует фирменное наименование организации и адрес.

Ни на одном из спорных объектов не расположен зарегистрированный товарный знак в полном объеме. На некоторых объектах имеется лишь часть текста товарного знака или часть изображения товарного знака, зарегистрированного в установленном порядке.

Таким образом, доводы апеллянта о несоответствии оспариваемых предписаний пункту 3.1 Правил признаются апелляционным судом необоснованными, поскольку вынесенные предписания о прекращении нарушения порядка установки и (или) эксплуатации информационных конструкций направлены в адрес заявителя в полном соответствии с Правилами; оспариваемые предписания содержат требования привести указанные в предписаниях конструкции в соответствие с пунктом 3.1 Правил либо демонтировать их; кроме того, форма оспариваемых предписаний полностью соответствует типовой форме, утвержденной Советом депутатов города Новосибирска.

Доказательств обратного заявителем в материалы дела в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ не представлено.

Довод заявителя о незаконности оспариваемых предписаний по причине позиционирования текста информационных конструкций в качестве коммерческого обозначения правомерно не принят во внимание судом первой инстанции.

Согласно пункту 1 статьи 1539 Гражданского кодекса РФ правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения в качестве средства индивидуализации принадлежащего ему предприятия любым не противоречащим закону способом, в том числе путем указания коммерческого обозначения на вывесках.

Вместе с тем в силу статьи 9 Федерального закона "О защите прав потребителей", а также в соответствии с подпунктом 9 пункта 3.1 Правил распространения наружной рекламы и информации в городе Новосибирске на вывеске должны быть также указаны сведения о фирменном наименовании хозяйствующего субъекта, месте его нахождения и режиме работы. При этом размер вывески не должен превышать двух квадратных метров.

Указанные в оспариваемом предписании конструкции не содержат такой информации и превышают установленный размер вывесок, что подтверждает обоснованность действий Комитета по выдаче предпринимателю предписаний.

Кроме того, заявителем не представлено в материалы дела доказательств того, что конструкции с текстом «Универсам удачных покупок», «Супермаркет плюс», «Лидер экономии» являются коммерческим обозначением Общества.

Доводы заявителя об использовании им указанных конструкций в соответствии со сложившимися обычаями делового оборота, рассмотрены судом первой инстанции и правомерно признаны не обоснованными, так как правовое значение обычаев делового оборота состоит в том, что они по очередности применения находятся после нормативных актов и договора, в связи с чем статья 5 Гражданского кодекса РФ предусматривает, что обычаи делового оборота, которые противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договора, не применяются.

Размещение конструкций, указанных в оспариваемых предписаниях, регулируется на территории города Новосибирска Правилами распространения наружной рекламы и информации в городе Новосибирске. Учитывая тот факт, что размещаемые Обществом конструкции не соответствуют требованиям пункта 3.1 Правил, то есть нарушают их требования, соответственно применение обычаев делового оборота, противоречащие требованиям нормативно-правового акта, действующего на территории города Новосибирска, недопустимо.

Также являются необоснованными доводы заявителя о представлении заинтересованным лицом актов обследования, составленных ненадлежащим образом, поскольку как следует из материалов дела, в представленных актах указаны технические средства, применяемые при обследовании; кроме того, заявитель не указал, каким нормативным правовым актом предусмотрена обязанность заинтересованного лица отражать какие технические средства использованы и дату на фотографиях проведения фотосъемки.

Факт размещения спорных информационных конструкций, указанных в оспариваемых предписаниях и актах обследованиях, а также их размере, апеллянтом по существу не оспаривается.

При этом, из Правил № 372 не следует, что при проведении указанной проверки требовалось непосредственное участие (взаимодействие) обеих сторон