Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2014 по делу n А45-12319/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                       Дело № А45-12319/2012

10 февраля 2014 года                                                         

Резолютивная часть постановления объявлена 05 февраля 2014 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудряшевой Е.В.,

судей Усенко Н.А., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Чиченковой Ю.А.,

без участия лиц, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Литовкина Виктора Александровича (рег. № 07АП-10975/13(1)) на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 21 ноября 2013 года (в редакции определения об исправлении опечатки от 22.11.2013) (судья Гофман Н.В.) по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Русское зерно» по заявлению конкурсных кредиторов – ЗАО «Зубковское», ЗАО «Республиканское», ОАО «Чувашхлебпродукт» - о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника – Литовкина В.А. и взыскании с него денежных средств в общем размере 19 357 757 рублей 50 копеек,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Новосибирской области от 17.09.2012 должник – общество с ограниченной ответственностью «Русское зерно» - признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурным управляющим утвержден Гомеров Ярослав Игоревич.

06.08.2013 конкурсный кредитор - ЗАО «Республиканское» - обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника бывшего руководителя должника - Литовкина Виктора Александровича и просил взыскать с него 7 177 996 рублей 85 копеек.

11.10.2013 конкурсный кредитор – ЗАО «Зубковское» - обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника – Литовкина В.А. и просил взыскать с него 529 610 рублей 80 копеек.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 14.10.2013 заявления кредиторов объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

24.10.2013 в Арбитражный суд Новосибирской области поступило заявление ОАО «Чувашхлебопродукт» о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника - Литовкина Виктора Александровича и взыскании с него 11 650 149 рублей 85 копеек.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 28.10.2013 заявления конкурсных кредиторов объединены для рассмотрения в одном производстве.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 21 ноября 2013 года (в редакции определения об исправлении опечатки от 22 ноября 2013 года) Литовкин Виктор Александрович привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 19 342 757 рублей 50 копеек.

С вынесенным определением не согласился Литовкин Виктор Александрович, в апелляционной жалобе заявитель просит его отменить, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, и недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, а также на несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, при вынесении определения суду первой инстанции было известно, что по заявлениям кредиторов ЗАО «Республиканское», ЗАО «Зубковское», ОАО «Чувашхлебопродукт» в январе 2011 года возбуждено уголовное дело в отношении неустановленных лиц из числа руководства должника, деятельность должника была парализована, а все документы должника изъяты и находятся в материалах уголовного дела, поэтому у Литовкина В.А. отсутствовала возможность передать конкурсному управляющему или суду какие-либо документы.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации конкурсный управляющий должника представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения, так как об изъятии документов должника участвующим в деле лицам неизвестно, доказательства изъятия отсутствуют, бывший руководитель должника не уведомлял арбитражного управляющего или кредиторов об изъятии документов и не находится по месту регистрации, вследствие чего исполнительное производство в его отношении окончено.

Также отзыв на апелляционную жалобу представлен ОАО «Чувашхлебопродукт», в отзыве конкурсный кредитор просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, поскольку руководитель должника не передал документы конкурсному управляющему, не исполнил определение об обязании передать документы конкурсному управляющему

Участвующие в деле о банкротстве лица, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ООО «Русское зерно» создано на основании решения № 1 от 30.07.2009 единственного участника Литовкина Виктора Александровича, который одновременно являлся директором ООО «Русское зерно».

28.05.2012 года в отношении должника – ООО «Русское зерно» введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Гомеров Ярослав Игоревич.

25.05.2012 и 02.07.2012 временным управляющим направлялись письменные требования о предоставлении документов организации в адрес руководителя ООО «Русское зерно» по юридическому адресу общества: 630087, г. Новосибирск, проспект Карла Маркса, 30/1. Однако обязанности по передаче указанных документов и материальных ценностей руководителем должника исполнены не были.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 17.09.2012 ООО «Русское зерно» признано банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Гомеров Ярослав Игоревич.

Руководителю должника 14.09.2012 направлено уведомление об открытии конкурсного производства и обязанности бывшего руководителя – Литовкина В.А. обеспечить передачу документации, ценностей и печатей должника конкурсному управляющему.

В связи с тем, что требование конкурсного управляющего добровольно не исполнено Литовкиным В.А., конкурсный управляющий 17.09.2012 обратился в суд с соответствующим ходатайством.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 15.11.2012 по делу №А45-12319/2012 бездействие бывшего руководителя организации – должника признано неправомерным. Суд обязал бывшего руководителя ООО «Зерно Сибири» Литовкина В.А. представить документы конкурсному управляющему. Указанный судебный акт Литовкиным В.А. не исполнен.

В ходе конкурсного производства конкурсным управляющим проведен анализ операций по расчетному счету должника, открытому в Сибирском филиале ОАО «Промсвязьбанк», запрошены платежные поручения по расходным операциям должника.

В отчете о результатах конкурсного производства, конкурсный управляющий указывает, что из полученных платежных поручений усматривается, что в период с 16.10.2009 по 17.12.2010 ООО «Русское зерно» перечисляло денежные средства в счет оплаты расходов юридических лиц (Кредитный потребительский кооператив граждан «Доходное дело», ООО Финансовая компания «Золотой век», ООО Рекламное агентство «Золотая рыбка», ООО «Центр стратегических исследований», ООО Финансово-правовой центр «Юрайт», ООО «Управление комплектации»), входивших в Межотраслевую ассоциацию предприятий «Промышленная группа «СЕВЕР». Руководителем указанной ассоциации являлся бывший руководитель ООО «Русское зерно» и действующий руководитель КПКГ «Доходное дело» и ООО «ЦСИ» Литовкин В.А.

При этом какие-либо первичные документы, подтверждающие обоснованность перечисления денежных средств указанным юридическим лицам ни в материалы дела, ни конкурсному управляющему не представлены.

В ходе конкурсного производства конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с заявлением к КПКГ «Доходное дело» о взыскании неосновательного обогащения в сумме 6 790 000 рублей. Решением суда по делу № А45-27823/2012 заявленные требования удовлетворены. Выдан исполнительный лист. Исполнительное производство окончено в связи с невозможностью установления местонахождения должника и его имущества.

18.02.2013 конкурсный управляющий обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к ООО ФПЦ «Юрайт» о взыскании неосновательного обогащения в сумме 42 850 рублей. Решением от 18.04.2013 по делу № А45-2226/2013 с ООО ФПЦ «Юрайт» взыскано 42 850 рублей, выдан исполнительный лист, возбуждено исполнительное производство.

28.06.2013 судебным приставом – исполнителем вынесено постановление об окончании исполнительного производства в отношении ООО ФПЦ «Юрайт», в связи с невозможностью установления местонахождения должника и его имущества.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области 15.04.2013 по делу № А45-1064/2013 с ООО «СтройЛайн» взыскано 6 603 500 рублей. Фактическое местонахождение указанной организации и наличие имущества установить невозможно.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 17.04.2013 по делу № А45-1066/2013 с ООО «Урожай» взыскано 5 152 000 рублей. Фактическое местонахождение указанной организации не установлено.

В ходе конкурсного производства в реестр требований кредиторов включены требования кредиторов на общую сумму 19 330 913 рублей 46 копеек. Указанные требования кредиторов в ходе конкурсного производства не погашены. Какое-либо имущество, за счет которого может быть погашена кредиторская задолженность, у должника отсутствует. Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 08.08.2013 производство по делу о банкротстве ООО «Русское зерно» приостановлено до рассмотрения по существу заявления конкурсного кредитора о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявления о привлечении Литовкина Виктора Александровича к субсидиарной ответственности, пришёл к выводу, что Литовкин В.А. не исполнил обязанность по передаче конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации должника, что привело к невозможности удовлетворения требований кредиторов, а также не подал заявление о признании должника несостоятельным (банкротом), несмотря на наличии у должника признаков банкротства.

Суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял по существу правильный судебный акт.

Согласно пункту 12 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее по тексту – Закон о банкротстве) в случае, если требования конкурсных кредиторов не были удовлетворены за счет конкурсной массы, конкурсные кредиторы имеют право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в статьях 9 и 10 закона о банкротстве.

Согласно пункту 6 статьи 10 Закона о банкротстве, заявление о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, рассматривается арбитражным судом в деле о банкротстве должника.

Согласно пункту 5 статьи 10 Закона о банкротстве, руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

На основании пункта 8 статьи 10 Закона о банкротстве, размер субсидиарной ответственности устанавливается исходя из разницы между определяемым на момент закрытия реестра размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и размером удовлетворенных требований кредиторов на момент приостановления расчетов с кредиторами или исполнения текущих обязательств должника в связи с недостаточностью имущества должника, составляющего конкурсную массу.

Сложившаяся судебная практика исходит из того, что ответственность руководителя предприятия-должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражении в бухгалтерской отчетности достоверной информации, что влечет за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов. При этом необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (постановление Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 06.11.2012 № 9127/12 по делу № А40-82872/10-73-400"Б"). Таким образом, помимо самого факта неисполнения руководителем должника обязанности по хранению бухгалтерской документации и отражении в бухгалтерской отчетности достоверной информации, для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности необходимо установить, что в силу неисполнения руководителем обязанности наступили последствия в виде невозможности формирования конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме, а также наличие вины лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности.

При этом в силу пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 Гражданского кодекса отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

В соответствии с пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве, руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника,