Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2014 по делу n А45-14979/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                         Дело №А45-14979/2012

резолютивная часть постановления объявлена  8 апреля 2014г.

постановление в полном объеме изготовлено    8 апреля 2014г.                                                           

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                               Логачева К.Д.,

судей                                                Кудряшевой Е.В., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Брагиной Д.С.,

при участии в судебном заседании:

от должника: Орлова Н.С., доверенность от 7.02.2014г.,

от ЗАО «НОВОСИБИРСКЖИЛСТРОЙ-2»: Гулидова О.Ю., доверенность от 11.06.2013г.,

от ООО «Новосибирскремстройсервис+»: Примак А.А. на основании приказа №45 от 17.10.2013г., Смирнова Е.В., доверенность от 7.02.2014г., Шварцман Л.Б., доверенность от 7.02.2014г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего ООО «Сибирская Объединенная дирекция «Достойное жилье», ООО «Новосибирскремстройсервис+» (рег. №07АП-7470/12 (16, 17)) на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 28.01.2014г. (судья Шахова А.А.)

по делу №А45-14979/2012 о несостоятельности (банкротстве) ООО «Сибирская Объединенная дирекция «Достойное жилье»

(заявление конкурсного управляющего должника о признании сделки недействительной и применении последствий её недействительности),

У С Т А Н О В И Л:

решением Арбитражного суда Новосибирской области от 22.11.2012 общество с ограниченной ответственностью «Сибирская Объединенная дирекция «Достойное жилье» (далее – ООО «СОД «Достойное жилье») (630005, г. Новосибирск, ул. Мичурина, д 20, оф.306; ИНН 5406569365, ОГРН 1105406014867) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утвержден Шумкин Евгений Михайлович.

08.11.2013г. конкурсный управляющий Шумкин Е.М. обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании недействительным соглашения об отступном от 03.01.2012, заключенного между ООО «СОД «Достойное Жилье» и ЗАО «Новосибирскжилстрой-2», и о применении последствий недействительности сделки в виде взыскания с ЗАО «Новосибирскжилстрой-2» в пользу ООО «СОД «Достойное Жилье» денежной компенсации стоимости имущества, переданного ответчику в размере 47 443 000 рублей 00 копеек, и о восстановлении обязательства ООО «СОД «Достойное Жилье» перед ЗАО «Новосибирскжилстрой-2» в размере 47 443 000 рублей 00 копеек.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 28.01.2014г. в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Шумкина Евгения Михайловича о признании недействительным соглашения об отступном от 03.01.2012, заключенного между ООО «СОД «Достойное Жилье» и ЗАО «Новосибирскжилстрой-2», и о применении последствий недействительности сделки отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом конкурсный управляющий должника и ООО «Новосибирскремстройсервис+» обратились в апелляционный суд с жалобами, в которых просят обжалуемый судебный акт отменить, заявленные требования удовлетворить в полном объеме.

Апелляционные жалобы мотивированы тем, что при рассмотрении вопроса о признании сделки недействительной на основании пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве судом неправильно применены нормы материального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, сделаны выводы, не соответствующие обстоятельствам дела и представленным доказательствам. Материалами дела доказан факт неплатежеспособности должника на момент совершения оспариваемой сделки и осведомленность ЗАО «НЖС-2» о признаках неплатежеспособности должника. После оспариваемой сделки у должника не осталось имущества, достаточного для финансирования процедуры банкротства. Совершение сделки привело к преимущественному удовлетворению требований отдельному кредитору. Совершенная сделка является ничтожной, как несоответствующая требованиям статьи 40  Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также положениям Федерального закона «Об исполнительном производстве». В данном случае имеет место злоупотребление правом.

В дополнениях к апелляционной жалобе конкурсный управляющий должника указал на недействительности оспариваемой сделки в связи с отчуждением имущества, совершенной не собственником имущества, а также на то, что оспариваемая сделка нарушает права кредиторов и препятствует пополнению конкурсной массы за счет возврата должнику стоимости земли и недвижимости на ней.

ЗАО «НОВОСИБИРСКЖИЛСТРОЙ-2» в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  представило отзыв на апелляционные жалобы, в котором указало на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта и отсутствие обоснованности доводов апелляционных жалоб.

В судебном заседании представители подателей апелляционных жалоб доводы, изложенные в них, поддержали по тем же основаниям.

Представитель ЗАО «НОВОСИБИРСКЖИЛСТРОЙ-2»апелляционные жалобы не признала по основаниям, изложенным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей не направили. Согласно частям 3 и 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие их представителей.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционных жалоб, дополнений к ним, отзыва на апелляционные жалобы, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

В судебном заседании установлено, что 12.05.2010 между ЗАО «Новоисбирскжилстрой-2» (Займодавец) и ООО «СОД «Достойное жилье» (Заемщик) заключен договор займа, по условиям которого Должнику предоставлен заем в размере 47 443 000 рублей 00 копеек для оплаты приобретаемого должником земельного участка и объектов недвижимости по договору купли-продажи земельного участка и находящихся на нем зданий и сооружений от 29.04.2010.

Согласно пункту 1.3. договора займа от 12.05.2010 денежные средства были предоставлены путем перечисления ОАО «Главное управление обустройства войск».

05.07.2010 между ООО «СОД «Достойное жилье» и ЗАО «Новоисбирскжилстрой-2» был заключен договор залога недвижимого имущества (залог земельного участка и находящихся на нем зданий и сооружений). По условиям данного договора в обеспечение исполнения обязательств должника по договору займа от 12.05.2010 ООО «СОД «Достойное жилье» предоставило ЗАО «Новоисбирскжилстрой-2» в залог земельный участок с кадастровым номером 54:35:0:272 площадью 22040 кв.м.

На данном земельном участке осуществлялось строительство. После окончания строительства жилого дома (этап строительства 1), указанный земельный участок 18.11.2011 был разделен на 2 земельных участка: земельный участок с кадастровым номером 54:35:071075:6 площадью 8243 кв.м. и земельный участок с кадастровым номером 54:35:071070:16 площадью 13797 кв.м., которые также находились в залоге у ЗАО «НЖС-2», что подтверждается представленными в материалы дела свидетельствами о государственной регистрации права должника и выписками из ЕГРЮЛ.

03.01.2012 между ООО «СОД «Достойное жилье» и ЗАО «НОВОСИБИРСКЖИЛСТРОЙ-2» подписано соглашение об отступном, согласно которому должник взамен исполнения обязательства, вытекающего из договора займа от 12.05.2010 между должником и ЗАО «НЖС-2» по возврату последнему суммы займа в размере 47 443 000 рублей предоставляет ЗАО «НЖС-2» отступное путем передачи в его собственность недвижимого имущества:

- земельный участок. Категория земель: земли населенных пунктов – для размещения социально-бытовых объектов и строительства многоквартирных жилых домов. Площадь: 8243 кв.м. Адрес (местоположение): Новосибирская область, город Новосибирск, ул. Тополевая. Кадастровый (или) условный номер 54:35:071075:6. Свидетельство о государственной регистрации права 54 АД 511092, выдано 18.11.2011 Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Новосибирской области;

- земельный участок. Категория земель: земли населенных пунктов – для размещения социально-бытовых объектов и строительства многоквартирных жилых домов. Площадь: 13797 кв.м. Адрес (местоположение): Новосибирская область, город Новосибирск, ул. Тополевая. Кадастровый (или) условный номер 54:35:071070:16. Свидетельство о государственной регистрации права 54 АД 511093, выдано 18.11.2011 Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Новосибирской области.

Конкурсный управляющий на основании пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, указывая на то, что в результате совершения оспариваемой сделки одному кредитору (ЗАО «НЖС-2») оказано предпочтение по отношению к иным кредиторам должника, что сделка совершена неуполномоченным лицом и что при совершении сделки допущено злоупотребление правом, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции исходил из того, что заявителем не доказаны факты осведомленности ЗАО «НЖС-2» о неплатежеспособности должника, оказания кредитору большего предпочтения в отношении требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, нарушения очередности удовлетворения требований кредиторов должника, нарушения прав и законных интересов должника и отсутствия оснований для применения статей 10, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Апелляционный суд находит выводы суда первой инстанции обоснованными и соответствующими действующему законодательству исходя из следующего.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве, частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу статьи 153 Гражданского кодекса Российской Федерации сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61.1 Закона о банкротстве под сделками, которые могут оспариваться по правилам главы III.1 Закона, понимаются, в том числе действия, направленные на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским, трудовым, семейным законодательством, законодательством о налогах и сборах, таможенным законодательством Российской Федерации, процессуальным законодательством Российской Федерации и другими отраслями законодательства Российской Федерации, а также действия, совершённые во исполнение судебных актов или правовых актов иных органов государственной власти.

В связи с этим, по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут оспариваться действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платёж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (пункт 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее по тексту – Постановление № 63).

Согласно абзацу 5 пункта 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником.

В пункте 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 23.12.2010 №63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 №63) разъяснено, что в порядке главы III.1 Закона о банкротстве (в силу пункта 1 статьи 61.1 названного Закона) подлежат рассмотрению требования арбитражного управляющего о признании недействительными сделок должника как по специальным основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве (статьи 61.2 и 61.3 и иные содержащиеся в данном Законе помимо главы III.1 основания), так и по общим основаниям, предусмотренным гражданским законодательством (в частности, по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации или законодательством о юридических лицах).

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3. Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

- сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

- сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

Согласно пункту 3 данной статьи сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

В силу пункта 12 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.20100 №63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» если сделка с предпочтением была совершена не ранее чем за шесть месяцев и не позднее чем за один месяц до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве она может быть признана недействительной, только если:

а) в наличии имеются