Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2014 по делу n А45-16222/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                            Дело № А45-16222/2012

16 апреля 2014 года                                                           

Резолютивная часть постановления объявлена 10 апреля 2014 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудряшевой Е.В.,

судей Логачева К.Д., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лютько Е.А.,

при участии:

от ЗАО «Спектр»: Сампилов М.Ц. на основании Выписки из ЕГРЮЛ от 01.04.2014,

от иных лиц: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы закрытого акционерного общества «Спектр» (рег. №07АП-2063/14) и конкурсного управляющего ЗАО «Весна» Кушниренко С.В. (рег. №07АП-2063/14(2)) на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 07.02.2014 (судья Лихачев М.В.) по делу о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества "Весна" (ОГРН 1093850024531 ИНН 3811133670) по заявлению конкурсного управляющего Кушниренко Сергея Владимировича о признании недействительными сделок по отчуждению имущества должника,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 08.11.2012 закрытое акционерное общество «Весна» (далее – ЗАО «Весна», должник) признано банкротом, в отношении ликвидируемого должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Кушниренко Сергей Владимирович.

29.08.2013 конкурсный управляющий должника обратился в суд с заявлением о признании недействительными сделок, совершенных в результате реорганизации ЗАО «Весна» в форме выделения, по отчуждению имущества:

- ЗАО Кафе «Престиж» – нежилое помещение, площадью 468,2 м2, по адресу: г. Иркутск, ул. Кожова, д. 10, кадастровый №38:36:000021:1971:440/8;

- ЗАО Клуб «Весна» – нежилое помещение, площадью 804,2 м2, по адресу: г. Иркутск, ул.Кожова, д. 10, кадастровый №38:36:000021:1971:4404;

-ЗАО СПА-салон «Весна» – нежилое помещение, площадью 416,4 м2, по адресу: г.Иркутск, ул. Кожова, д. 10, кадастровый №38:36:000021:1971:440/6;

- ЗАО «Иркутский деловой центр» – нежилое помещение, площадью 1548,7 м2, по адресу: г.Иркутск, ул. Кожова, д. 10, кадастровый №38:36:000021:1971:440/7;

- ЗАО «Теннис-Корт-Сервис» – нежилое помещение, площадью 1715,8 м2, по адресу: г.Иркутск, ул. Кожова, д. 10, кадастровый №38:36:000021:1971:440/3;

- ЗАО Фитнес-клуб «Весна» – нежилое помещение, площадью 1170,8 м2, по адресу: г.Иркутск, ул. Кожова, д. 10, кадастровый №38:36:000021:1971:440/1;

- ЗАО «Сервис-Центр» – нежилое помещение, площадью 1033,3 м2, по адресу: г. Иркутск, ул. Кожова, д. 10, кадастровый №38:36:000021:1971:4404/5 и земельный участок площадью 4726 м2, кадастровый №38:36:000021:1971.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 07 февраля 2014 года признаны недействительными сделки совершенные в результате реорганизации ЗАО «Весна» в форме выделения, по отчуждению имущества:

- ЗАО Кафе «Престиж» – нежилое помещение, площадью 468,2 м2, по адресу: г. Иркутск, ул.Кожова, д. 10, кадастровый №38:36:000021:1971:440/8;

- ЗАО Клуб «Весна» – нежилое помещение, площадью 804,2 м2, по адресу: г. Иркутск, ул.Кожова, д. 10, кадастровый №38:36:000021:1971:4404;

-ЗАО СПА-салон «Весна» – нежилое помещение, площадью 416,4 м2, по адресу: г. Иркутск, ул. Кожова, д. 10, кадастровый №38:36:000021:1971:440/6;

- ЗАО «Иркутский деловой центр» – нежилое помещение, площадью 1548,7 м2, по адресу: г.Иркутск, ул. Кожова, д. 10, кадастровый №38:36:000021:1971:440/7;

- ЗАО «Теннис-Корт-Сервис» – нежилое помещение, площадью 1715,8 м2, по адресу: г.Иркутск, ул. Кожова, д. 10, кадастровый №38:36:000021:1971:440/3;

- ЗАО Фитнес-клуб «Весна» – нежилое помещение, площадью 1170,8 м2, по адресу: г.Иркутск, ул. Кожова, д. 10, кадастровый №38:36:000021:1971:440/1;

- ЗАО «Сервис-Центр» – нежилое помещение, площадью 1033,3 м2, по адресу: г. Иркутск, ул.Кожова, д. 10, кадастровый №38:36:000021:1971:4404/5 и земельный участок площадью 4726 м2, кадастровый №38:36:000021:1971.

С вынесенным определением не согласились конкурсный управляющий должника Кушниренко С.В., закрытое акционерное общество «Спектр».

Конкурсный управляющий должника Кушниренко С.В., в апелляционной жалобе просит отменить обжалуемое определение в части указания в предпоследнем абзаце на стр. 7 определения информации о том, что конкурсным управляющим ЗАО «Весна» не исполнены определения Арбитражного суда Новосибирской области от 21.11.2013 и от 26.12.2013 по делу № А45-16222/2012 в части предоставления данных о регистрации спорной недвижимости на дату рассмотрения заявления конкурсного управляющего ЗАО «Весна». В обжалуемой части заявитель просит исключить соответствующее предложение из мотивировочной части, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

В обоснование апелляционной жалобы конкурсный управляющий должника Кушниренко С.В. указывает, что он исполнил определения от 21.11.2013 и от 26.12.2013, направив 29.01.2014 в адрес Арбитражного суда Новосибирской области ходатайство о приобщении документов к материалам дела, которым просил приобщить доказательства направления заявления с документами в адрес ЗАО Клуб «Весна» и ЗАО СПА-салон «Весна», а также копии выписок из ЕГРП на спорное имущество и пояснения о возможности или невозможности применения последствий недействительности сделок. Конкурсным управляющим получены автоматически сформированные электронные письма, подтверждающие принятие ходатайства судом, информация о направлении ходатайств размещена на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Закрытое акционерное общество «Спектр» в апелляционной жалобе просит определение отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о признании недействительными сделок, совершенных в результате реорганизации ЗАО «Весна» в форме выделения, ссылаясь на недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, и несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела. По мнению заявителя апелляционной жалобы, решение Арбитражного суда Иркутской области по делу № А19-14792/2011 не содержит вывода о наличии злоупотреблении правом в действиях ЗАО «Весна», действия по реорганизации ЗАО «Весна» не исследовались. Суд первой инстанции не установил, какие именно действия ЗАО «Весна» совершались с целью уклонения от исполнения обязанности по уплате налогов.

Конкурсный управляющий должника представил отзыв на апелляционную жалобу ЗАО «Спектр», в котором просил оставить жалобу без удовлетворения, поскольку общий вывод суда первой инстанции о недействительности сделки, совершённой в результате реорганизации, является верным.

Также отзыв на апелляционную жалобу ЗАО «Спектр» представлен уполномоченным органом в лице ИФНС России по Центральному району г.Новосибирска, в отзыве уполномоченный орган просит оставить определение без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, так как ЗАО «Весна» препятствовало возложению на него солидарной ответственности ЗАО «Пантеон» до завершения отчуждения имущества ЗАО «Весна» выделившимся из него обществам, после реорганизации ЗАО «Весна» фактически прекратило деятельность. Реорганизации совершались аффилированными лицами с целью сокрытия имущества, в период рассмотрения иска ИФНС России по Правобережному округу г. Иркутска о возложении солидарной ответственности на ЗАО «Весна».

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ЗАО «Спектр» поддержал доводы апелляционной жалобы, указав, что суд первой инстанции нарушил принцип состязательности, изменив основание иска по своей инициативе; доказательства злоупотребления правом при реорганизации ЗАО «Весна» в материалах дела отсутствуют.

Иные участвующие в деле о банкротстве лица, надлежащим образом и своевременно извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

В приобщении дополнительных доказательств, приложенных к апелляционной жалобе конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «Весна» Кушниренко С.В., судом апелляционной инстанции отказано по следующим основаниям.

Суд апелляционной инстанции повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам (статья 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу части 2 названой статьи при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств суд должен определить, была ли у лица, представившего доказательство, возможность их представления в суд первой инстанции, или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

Конкурсный управляющий должника не заявил ходатайство о приобщении дополнительных доказательств с приложением обоснований и доказательств, подтверждающих невозможность предоставления  документов в суд первой инстанции по уважительным причинам.

При таких обстоятельствах приобщение дополнительных  доказательств и их оценка судом апелляционной инстанции не соответствует положениям части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом, инспекцией Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г. Иркутска проведена камеральная налоговая проверка ЗАО «Пантеон», по результатам которой налоговым органом принято решение от 05.06.2009 №11136. Данным решением ЗАО «ПАНТЕОН» привлечено к ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 Налогового кодекса РФ, за неуплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 5 107 815 руб., доначислено и предложено уплатить налог на добавленную стоимость за 3 квартал 2008 года в сумме 25 539 076 руб. и пени в сумме 1 629 467 руб.

Решение инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска обжаловано ЗАО «ПАНТЕОН» в апелляционном порядке в вышестоящий налоговый орган. Решением Управления Федеральной налоговой службы по Иркутской области от 31.08.2009 №26-16/34680 апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения, решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска утверждено.

После вступления решения от 05.06.2009 №11136 в законную силу Инспекцией Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска в адрес ЗАО «ПАНТЕОН» (по месту нахождения организации, отраженному в Едином государственном реестре юридических лиц) направлено требование №3185 об уплате налога, сбора, пени штрафа по состоянию на 16.09.2009.

ЗАО «ПАНТЕОН» обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с требованием о признании незаконным решения от 05.06.2009 №11136 и также заявило ходатайства о принятии обеспечительных мер в виде приостановления действия оспариваемого решения. Определениями арбитражного суда от 23.09.2009 и от 29.09.2009 по делу №А19-20222/09-18 ходатайства ЗАО «ПАНТЕОН» удовлетворены, действие решения от 05.06.2009 №11136 приостановлено в части налоговой санкции, пени и налога на добавленную стоимость.

По результатам рассмотрения спора Арбитражный суд Иркутской области решением от 23.07.2010 по делу №А19-20222/09-18 отказал в удовлетворении требований о признании незаконным решения от 05.06.2009 №11136.

Решение суда первой инстанции оставлено без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11.01.2011, и постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18.05.2011.

Обеспечительные меры, принятые определениями от 23 и 29 сентября 2009 года, отменены определением Арбитражного суда Иркутской области от 19.01.2011. После отмены обеспечительных мер налоговый орган начал процедуру бесспорного взыскания задолженности за счет денежных средств и иного имущества ЗАО «ПАНТЕОН», в ходе проведения которой установил, что ЗАО «Весна» в период с июля по октябрь 2009 года осуществило реорганизацию в форме выделения с созданием закрытого акционерного общества «Весна», которому были переданы имущество и основные средства, числившиеся на балансе ЗАО «ПАНТЕОН».

22.06.2009 единственным участником ЗАО «ПАНТЕОН» Каньковым О.Г. принято решение о реорганизации в форме выделения ЗАО «Весна», все акции создаваемого общества признаются приобретенными ЗАО «ПАНТЕОН», избран совет директоров ЗАО «Весна» из 5 членов, в который помимо прочих вошли учредитель ЗАО «ПАНТЕОН» Каньков О.Г., руководитель ЗАО «ПАНТЕОН» Кельманова Н.С. Уставный капитал Общества составил 10 000 рублей, разделенных на 100 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 100 рублей каждая. Генеральный директор ЗАО «Весна» назначен единственным акционером - ЗАО «ПАНТЕОН».

01.10.2009 ЗАО «ПАНТЕОН» выдано свидетельство о государственной регистрации права собственности на 6-этажный спортивно-оздоровительный комплекс общей площадью 7 217,4 кв.м., расположенный по адресу г.Иркутск, ул.Кожова, д.10.

15.10.2009 осуществлена регистрация ЗАО «Весна» в Едином государственном реестре юридических лиц.

15.10.2009 ЗАО «ПАНТЕОН» по актам приема-передачи основных средств передало на баланс ЗАО «Весна» все числящееся оборудование, инвентарь, земельный участок и здание, расположенные по адресу г.Иркутск, ул.Кожова, 10.

25.12.2009 ЗАО «Весна» на основании разделительного баланса, утвержденного ЗАО «ПАНТЕОН», выданы свидетельства о государственной регистрации права собственности на 6-этажный спортивно-оздоровительный комплекс общей площадью 7 217,4 кв.м., расположенный по адресу г.Иркутск, ул.Кожова, д.10 и на земельный участок, площадью 4 726 кв.м., оформленный под строительство спортивно-оздоровительного комплекса по адресу г.Иркутск, ул.Кожова.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 1 сентября 2011 года принято к производству исковое заявление инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска к закрытому акционерному обществу «Весна» о возложении на ЗАО «Весна» солидарной обязанности по уплате налогов, пени, штрафов в сумме 32 276 352 руб. 58 коп., подлежащих взысканию с ЗАО «ПАНТЕОН», путем