Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2014 по делу n А67-6579/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                      Дело № А67-6579/2013

«15» мая 2014г.

Резолютивная часть постановления объявлена 12.05.2014

Полный текст постановления изготовлен 14.05.2014

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего И.И. Терехиной,

судей: О.Ю. Киреевой,  О.Б. Нагишевой,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи С.Г. Захаренко

при участии:

от истца:                О.А. Разумовой  по дов. от 08.08.2013,

от ответчика:        без участия,

от третьего лица:  В.В. Мазура по дов. от 23.12.2013,

 рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО «Форма Маркет» и администрации г. Томска  (№07АП-3038/14) на решение Арбитражного суда Томской области от 05.03.2014  по делу №А67-6579/2013 (судья С.Г. Аксиньин) по иску ООО «Форма Маркет»  (ИНН 7017080110, ОГРН 1037000152892) к муниципальному образованию «город Томск» в лице администрации города Томска (ИНН 7017004461, ОГРН 1037000087706) о взыскании 46 890 334,92 руб. и встречному иску о взыскании 2 370 172 815 руб., при участии третьего лица - департамент финансов Администрации города Томска,

УСТАНОВИЛ:

ООО «Форма Маркет»  обратилось в Арбитражный суд Томской области с иском к администрации г.Томска о взыскании 150 018 229,43 руб. основного долга по муниципальному контракту N 2012.24774 от  13.04.2012.

26.11.2013 в материалы дела поступило встречное исковое заявление администрации г. Томска о взыскании с ООО «Форма Маркет»  2 042 653 384,05 руб. неустойки по указанному контракту, которое определением суда от 26.11.2013 принято к совместному рассмотрению с  первоначальным иском.

Определением суда от 29.11.2013 по делу №А67-7263/2013 исковое заявление ООО «Форма Маркет»  о взыскании с  администрации г.Томска  350 000 руб. неустойки принято к производству.

Определением от 19.12.2013 рассмотрение исков ООО «Форма Маркет» о взыскании долга и неустойки по муниципальному контракту N 2012.24774 от  13.04.2012 объединено в одно производство. Делу присвоен номер  А67-6579/2013.

23.01.2014 судом принято определение,  которым по заявлению ООО «Форма Маркет»  заменен ответчик:  администрация г. Томска на муниципальное образование «город Томск» в лице администрации г. Томска; принято увеличение исковых требований ООО «Форма Маркет» в части взыскания неустойки до 16 182 945,08 руб. за период с 01.07.2012 по 23.01.2014; к участию в деле в качестве третьего лица привлечен департамент финансов администрации г. Томска (л.д.74-77, 80-81 т.3).

Решением арбитражного суда от 05.03.2014 (резолютивная часть объявлена 26.02.2014)  требования по первоначальному и встречному иску удовлетворены частично:

с муниципального образования «город Томск» в лице администрации г.Томска за счет казны муниципального образования  в пользу ООО «Форма Маркет» 30 018 229,43 руб. основного долга, 5 101 916,74 руб. неустойки, всего 35 120 146,17 руб., с ООО «Форма Маркет»  в пользу муниципального образования «город Томск» в лице администрации г.Томска  взыскано  32 550 318,53 руб. неустойки. В остальной части требований первоначального и встречного исков отказано. В результате произведенного зачета по первоначальному и встречному искам, с муниципального образования «город Томск» в лице администрации г.Томска  в пользу ООО «Форма Маркет» взыскано 2 569 827,64 руб.

Не согласившись с решением суда,  ООО «Форма Маркет» и администрация г.Томска  подали апелляционные жалобы, в которых просят:

- ООО «Форма Маркет» (с учетом дополнений)  - изменить решение суда и взыскать с ООО «Форма Маркет»  неустойку в размере 11 860 239, 75 руб., ссылаясь на то, что ответственность, предусмотренная п.6.3 контракта, установлена  за неисполнение обязательств; обязательства  ООО «Форма Маркет» исполнило, следовательно, применению подлежит ответственность по п.6.1 контракта и  ст.9 ФЗ №94-ФЗ в виде 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ;

- администрация г. Томска – отменить решение суда в части взыскания с ООО «Форма Маркет» неустойки 32 550 318, 53 руб. и принять  новое решение о взыскании   2 042 653 384,05  руб., поскольку судом неверно установлена дата  исполнения обществом обязанностей – 30.08.2013; подписывая контракт, ООО «Форма Маркет» согласилось  с п.6.3 договора; в случае  применения  ст.333 ГК РФ, величина, достаточная для компенсации потерь составляет трехкратную учетную ставку Банка  России, а сумма неустойки – 54 316 460, 34 руб.      

В судебном заседании  представитель ООО «Форма  Маркет» поддержала доводы своей апелляционной жалобы, настаивала на ее удовлетворении, против удовлетворения апелляционной жалобы администрации г. Томска возражала.

Представитель департамента  финансов администрации г. Томска в судебном заседании считает апелляционную жалобу администрации г. Томска подлежащей удовлетворению,  а жалобу ООО «Форма Маркет»  - необоснованной по основаниям, изложенным в отзыве на нее.

Дело рассмотрено судом в соответствии с  ч.3 ст.156 АПК РФ в отсутствие представителей ответчика,  извещенного надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

Заслушав представителя ООО «Форма  Маркет»,  департамента  финансов администрации г. Томска, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и отзыва на них,  проверив в соответствии со ст.268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 05.03.2014, апелляционный суд не находит оснований для его отмены.

Материалами дела установлено, что в рамках реализации городской долгосрочной целевой программы «Переселение граждан Города Томска из аварийного жилищного фонда в 2010-2014 годах»  между администрацией г. Томска  (заказчик) и ООО «Форма Маркет» (застройщик) заключен муниципальный контракт №2012.24774 13.04.2012 (л.д. 79-98 т. 1), по условиям которого:

- застройщик обязуется в срок не позднее 01.11.2012 с момента подписания контракта своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный (ые) дом (а) по адресам: г. Томск, Иркутский тракт - Высоцкого (Иркутский тракт, 185), жилое здание №4; г. Томск, ул. Энергетиков, 15, и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию указанного (ых) многоквартирного (ых) дома (ов) передать заказчику объекты долевого строительства… (п.1.1);

- застройщик гарантирует передачу объектов долевого строительства, предусмотренных контрактом, в течение 2 недель с момента получения актов ввода в эксплуатацию соответствующих многоквартирных домов, но не позднее 15.11.2012 (п.2.2);

- цена контракта определена по результатам проведенного открытого аукциона и составляет 250 018 229,43 руб. Цена контракта включает в себя все расходы застойщика, связанные со строительством  многоквартирных домов… Цена является твердой и не может быть изменена в течение срока исполнения контракта (п. 3.1, 3.2);

- заказчиком на основании распоряжения администрации Города Томска 27.02.2012 №р128 "Об авансировании участия в долевом строительстве многоквартирных домов в городе Томске" осуществляется авансирование в размере 100 000 000 руб. после подписания сторонами контракта и его государственной регистрации в Управлении федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Томской области в течение второго квартала 2012 года на основании счета, выставленного застройщиком (п. 3.3);

- оплата оставшейся цены контракта осуществляется за счет средств бюджета муниципального образования "Город Томск" путем перечисления денежных средств на расчетный счет застройщика после регистрации права собственности муниципального образования "Город Томск" на жилые помещения, указанные в п. 1.1 контракта, в Управлении федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Томской области, на основании счета, передаточного акта, оформленного в соответствии с разделом 4 контракта, но не позднее 31.12.201 (п.3.4);

- застройщик обязуется передать жилые помещения, указанные в п. 1.1 контракта, по передаточному акту заказчику и обеспечить государственную регистрацию прав собственности муниципального образования "Город Томск" на жилые помещения в течение 2 недель с момента получения разрешения на ввод в эксплуатацию соответствующих многоквартирных домов, но не позднее 15.11.2012, самостоятельно оформить техническую документацию - технический паспорт, кадастровый паспорт на каждое жилое помещение в органах технической инвентаризации, оплатить все расходы, связанные с оформлением технической документации и регистрацией права муниципальной собственности. На момент государственной регистрации жилых помещений в управлении федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Томской области застройщик предоставляет заказчику кадастровый и технический паспорта на соответствующие жилые помещения (п. 4.2).

- за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по контракту стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации (п. 6.1);

- в случае неисполнения застройщиком обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик вправе требовать уплаты застройщиком неустойки за каждый день просрочки исполнения обязательств в размере 3 процентов от общей стоимости контракта (п. 6.3).

- контракт  подлежит государственной регистрации  и считается заключенным  с момента такой регистрации Управлении Федерального службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Томской области и действует до 31.12.2012. Истечение срока действия контракта не влечет прекращение обязательств сторон (п.7.2).

14.05.2012 контракт зарегистрирован в Управлении Федерального службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Томской области, о чем свидетельствует отметка на нем (л.д. 97 т. 1).

Ненадлежащее исполнение обязательств со стороны администрации г. Томска по оплате и со стороны ООО «Форма  Маркет» - нарушение срока, явилось основанием для обращения  с первоначальным и встречным исками о взыскании суммы долга и неустоек.

Согласно ст. ст.309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором. 

Удовлетворяя исковые требования по первоначальному иску частично, суд первой инстанции исходил из того, что ООО «Форма Маркет»  исполнило  свои обязанности по контракту в полном объеме только 30.08.2013,  и, принимая во внимание положения п.п. 3.4 и 4.2 контракта определил, что неустойка за просрочку Заказчиком внесения второй части оплаты по муниципальному контракту в размере 150 018 229,43 руб. (с учетом оплаты 120 000 000 – 07.02.2014) подлежит начислению за период с 15.10.2013 (31.08.2013 + 45 дней) по 24.02.2014 и составляет 4 925 916,74 руб., а всего с учетом неустойки за просрочку авансового платежа – 176 000 руб.,  5 101 916,74 руб.

Исполнение предусмотренных муниципальным контрактом обязательств со стороны ООО «Форма Маркет» подтверждается представленными в материалы дела  разрешением на ввод объектов в эксплуатацию: жилого дома по адресу г. Томск, ул. Иркутский тракт, 185/1 - от 28.02.2013, жилого дома по адресу г. Томск, ул. Энергетиков, 15  от 31.05.2013; заявлениями от 08.04.2013 о постановке на государственный учет помещений, расположенных в доме по адресу г. Томск, Иркутский тракт, д. 185/1, подписанных руководителем общества (л.д. 106-131 т. 3); актами приема – передачи квартир;  актом приема-передачи документов от 08.05.2013 (л.д. 102-103 т. 2), кадастровыми паспортами на квартиры, расположенные по адресу: г. Томск, ул. Энергетиков, 15 (л.д. 1-151 т. 5, л.д. 1-84 т. 6).

С учетом изложенного, довод администрации г. Томска в апелляционной жалобе о необходимости считать датой исполнения обязательств по контракту 27.09.2012 дату регистрации жилых помещений по ул. Энергетиков, 15,  и от этой даты  считать  просрочку исполнения ею обязательств по оплате результатов работ, апелляционным судом не принимается, поскольку квартиры и кадастровые паспорта были переданы  муниципальному образованию в лице администрации г. Томска, которое самостоятельно представляло документы на государственную регистрацию.        

Исходя из п.1 ст.329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии со ст.ст. 330,331  ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

В зависимости от методов исчисления неустойки в гражданском праве принято различать  штраф и  пеню, которая представляет  собой определенную денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору за каждый день (или иной период) просрочки (в приведенном примере речь идет о пене).  По общему правилу пеня определяется в процентном отношении к сумме просроченного платежа (неисполненного в срок обязательства).

Утверждение ООО «Форма Маркет» в апелляционной жалобе о том, что ответственность по п.6.3 контракта подлежит применению лишь в случае неисполнения принятых на себя обязательств, является несостоятельным.

Статьей 431 ГК РФ предусмотрено, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой данной статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Муниципальным контрактом установлено выполнение застройщиком обязательств в следующие