Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2014 по делу n А45-2787/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда полностью и принять новый судебный акт

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                    Дело № А45-2787/2014

«7» июля 2014г.

Резолютивная часть постановления объявлена 30.06.2014

Полный текст постановления изготовлен 07.07.2014

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего И.И. Терехиной,

судей: О.Б. Нагишевой, О.Ю. Киреевой

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.И. Хасанзяновым

при участии представителей сторон:

от истца:           без участия, извещен

от  ответчика:  О.В. Марковой  по дов. № 1 от 08.05.2014

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу предпринимателя Бободжонова Бегиджона Мухибовича  (07АП- 5271/2014) на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 22.04.2014  по делу №  А45-2787/2014  (судья С.Ф. Шевченко) по иску Общероссийской общественной организации «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности» (ОГРН 1087799012707) к предпринимателю Бободжонову Бегиджону Мухибовичу  (ОГРИП 311547607500059) о взыскании 840 000 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Общероссийская общественной организация «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности» (далее – ВОИС) обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к индивидуальному предпринимателю Бободжонову Бегиджону Мухибовичу  о взыскании 840 000 руб. компенсации за нарушение исключительного права на публичное исполнение фонограмм

Решением арбитражного суда от 22.04.2014 (резолютивная часть объявлена 15.04.2014) исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда, предприниматель Бободжонов  Б.М. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить, принять по делу новый судебный акт, удовлетворив исковые требования в размере 360 000 руб., в остальной части иска отказать,  ссылаясь на то, что:

- размер компенсации устанавливается исходя из количества фактически совершенных правонарушений вне зависимости от численности авторского коллектива произведения;

- компенсация в размере 360 000 руб. из расчета 15 000 руб. за каждое из 24 произведений – по числу случае незаконного использования произведения, а не по числу соавторов, чьи права нарушены, будет соответствовать принципу разумности, справедливости и соразмерности компенсации последствия правонарушения.

В судебном заседании представитель ответчика поддержала доводы апелляционной жалобы и настаивала на ее удовлетворении.

ВОИС в отзыве  на апелляционную жалобу согласилась с доводами ответчика, считая, в то же время правильным расчет компенсации за незаконное бездоговорное использование фонограмм опубликованных в коммерческих целях в размере 720 000 руб.

На основании ч. 3 ст.156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена судом в отсутствие представителя истца,  извещенного надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителя ответчика, проверив в соответствии со ст.268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 22.04.2014, апелляционный суд считает, что оно  подлежит изменению.

Как следует из материалов дела, 19.10.2013 в помещении магазина «Планета Одежда. Обувь», принадлежащего предпринимателю Бободжонову Б.М., расположенного по адресу: г. Новосибирск, ул. Дачная, 60 корп. 14, осуществлялось публичное исполнение следующих фонограмм: «Кто тебе сказал», исполнитель Дмитрий Юрьевич Маликов, изготовитель фонограммы Маликов Д.Ю.; «Суббота есть суббота», исполнитель Игорь Борисович Скляр, изготовитель фонограммы Кваша А.С., Костин В.Б.; «Колечко», исполнители Иванушки International (Андрей Генрихович Григорьев-Аполлонов, Кирилл Александрович Андреев, Олег Жамсараевич Яковлев), изготовитель фонограммы ООО ПЦИМ; «Наташка», исполнитель Татьяна Николаевна Овсиенко, изготовитель фонограммы Овсиенко Т.Н.; «Все цветы», исполнитель Николай Викторович Басков, изготовитель фонограммы Басков Н.В.; «Только меня», исполнитель Таисия Николаевна Павалий, изготовитель фонограммы Artur-Musik; «Двабриллианта», исполнитель Премьер министр (Вячеслав Бодолика, Питер Джексон, Жан Григорьев-Милимеров, Дмитрий Ланкской), изготовитель фонограммы ООО СТУДИЯ ДИАЛОГ; «Билет на балет», исполнитель Игорь Евгеньевич Корнелюк, изготовитель фонограммы Корнелюк И.Е.; «Огонь и вода», исполнитель Филипп Бедрос Киркоров, изготовитель фонограммы ООО ФИЛИПП КИРКОРОВ ПРОДАКШН; «Зараза», исполнитель Кабаре-Дуэт Академия (Лолита Марковна Милявская, Александр Евгеньевич Цекало, изготовитель фонограммы Милявская Л.М., Цекало А.Е.).

03.11.2013 в помещении магазина «Планета Одежда. Обувь», принадлежащего предпринимателю Бободжонову Б.М., расположенного по адресу: г. Новосибирск, ул. Трикотажная, 63, осуществлено публичное исполнение следующих фонограмм: «Прованс», исполнитель Елка/ Елизавета Вальдемаровна Иванцив, изготовитель фонограммы ООО ВЕЛЬВЕТ МЫОЗИК; Under, исполнитель Alex Hepburn (Алекс Хепберн), изготовитель фонограммы WARNER MUSIC FRANCE; Glad You Game, исполнитель The Wanted (Макс Джордж. Сива Канесваран, Джеймс МакГипесс, Том Паркер, Пейтан Сайке), изготовитель фонограммы GLOBAL TALENT RECORDS LIMITED, Tu Me Manques, исполнитель Mia Martina (Мартин Джонсон), изготовитель фонограммы CP RECORDS; Missing, исполнитель Everything But The Girl (Трейси Торн, Бен Уотт), изготовитель фонограммы Universal Musik Group; «В самое сердце», исполнитель Сергей Вячеславович Лазарев, изготовитель фонограммы State Television Company «TV CHANNEL «RUSSIA»; Every Breath You Take, исполнитель PH Electro наст. (Паул Хатч), изготовитель фонограммы Kontor Records; Don’t You Worry Chaild, исполнитель Swedish House Mafia (Аксел Кристофер Хедфорс, Стив Анжелло, Себастьян Ингроссо), изготовитель фонограммы EMI Records Ltd; Counting Stars, исполнитель OneRepublic (Райан Бенджамин Теддер, Зак Филкинс, Эдди Фишер, Брент Майкл Катцл, Дрю Браун), изготовитель фонограммы Moslley Music, Interscope Records; Take A Bow, исполнитель Madonna - Мадонна Луиза Вероника Чикконе, изготовитель фонограммы WEA INTERNATIONAL; For An Angel, исполнитель Paul Van Dyk (Маттиас Пауль), изготовитель фонограммы MFS; Safe And Suund, исполнитель Capital Cities (Райан Мерчант, Себи Симониан), изготовитель фонограммы LAZY HOOKS LLC; Cunfide in Me, исполнитель Kylie Minogue (Кайли Энн Минoуг), изготовитель фонограммы SONY MUSIC ENTERTAINMENT; Jackie Kennedy, исполнитель Ola - Ула Нильс Хакан Свенссоп, изготовитель фонограммы Broma16.

В подтверждение факта исполнения указанных музыкальных произведений истцом представлена видеозапись исполнения музыкальных произведений в помещении магазина «Планета Одежда. Обувь», принадлежащего предпринимателя Бободжонову Б.М. (л.д. 17), акты расшифровки записи фиксаций (л.д.18-19), осуществленные представителем ООО «Расшеватское» (представителем ВОИС).

Отсутствие между истцом и ответчиком договора о выплате вознаграждения за публичное исполнение фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, и выявленное истцом нарушение законных прав и интересов правообладателей, явилось основанием обращения ВОИС в арбитражный суд.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из факта доказанности публичного исполнения музыкальных произведений и взыскал 840 000 руб. в качестве компенсации за нарушение исключительных прав на произведение, из расчета 15 000 руб. за каждого исполнителя и изготовителя фонограмм.

Музыкальные произведения с текстом и без текста являются объектом авторских прав (п. 1 ст. 1259 ГК РФ).

Согласно п.1 ст. 1326 ГК РФ публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю допускается без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения.

По смыслу п. 8 ст. 1317 ГК РФ под публичным исполнением фонограмм (записей исполнителя) понимается любое сообщение в эфир записи с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается запись в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением.

Исходя из правовой позиции Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, приведенной в п.32 Постановления № 5/29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», использованием произведения считается его публичное исполнение, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи (который определяется судом с учетом конкретных обстоятельств рассматриваемого дела), независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения.

При этом лицом, осуществляющим публичное исполнение произведения (в том числе при его представлении в живом исполнении), является юридическое или физическое лицо, организующее публичное исполнение в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, то есть лицо, которое берет на себя инициативу и ответственность за проведение соответствующего мероприятия.

Пунктом 3 ст. 1244  ГК РФ предусмотрено, что организация по управлению правами на коллективной основе, получившая государственную аккредитацию (аккредитованная организация), вправе наряду с управлением правами тех правообладателей, с которыми она заключила договоры в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 1242 настоящего Кодекса, осуществлять управление правами и сбор вознаграждения для тех правообладателей, с которыми у нее такие договоры не заключены.

Государственная аккредитация на осуществление деятельности в каждой из сфер коллективного управления, указанных в пункте 1 названной статьи, может быть получена только одной организацией по управлению правами на коллективной основе.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в п.21 вышеназванного совместного постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ №5/29 от 26.03.2009, организация, осуществляющая коллективное управление авторскими и смежными правами, вправе на основании п. 5 ст. 1242 ГК РФ предъявлять требования в суде от имени правообладателей или от своего имени для защиты прав, управление которыми она осуществляет.

Аккредитованная организация (ст.1244 ГК РФ) действует без доверенности, подтверждая свое право на обращение в суд за защитой прав конкретного правообладателя (или неопределенного круга лиц в случае, предусмотренном абзацем вторым п. 5 ст. 1242 Кодекса) свидетельством о государственной аккредитации.

ВОИС является организацией по управлению правами на коллективной основе, которой 06.08.2009 на основании приказов Росохранкультуры № 136 и № 137 была предоставлена государственная аккредитация на осуществление прав исполнителей на получение вознаграждения за публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях.

Материалами дела подтверждены и ответчиком не оспаривается факт публичного исполнения ответчиком фонограмм музыкальных произведений в помещениях, принадлежащих предпринимателю Бободжонову Б.М., расположенных по адресу: г. Новосибирск, ул. Дачная, 60 корп.14, и ул. Трикотажная, 63.

Доказательства, свидетельствующих о наличии у ответчика оснований для осуществления публичного исполнения фонограмм вышеназванных музыкальных произведений,  в материалах дела не имеется.

Следовательно, обстоятельство нарушения предпринимателем исключительных прав ВОИС подтверждено материалами дела.

Расчет компенсации в размере 840 000 руб. составлен истцом исходя из возмещения каждому из обладателей исключительного права (исполнителю и изготовителю фонограмм) по 15 000 руб.

Между тем, удовлетворяя иск в полном объеме,  суд первой инстанции не учел, что в соответствии со ст. 1301 ГК РФ в качестве меры защиты нарушенных прав предусмотрено право автора или иного правообладателя требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда; в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

Согласно п. 3 ст. 1252  ГК РФ правообладатель вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования результата интеллектуальной деятельности.

В п. 43.3 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного суда РФ № 5/29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что, рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования. При этом суд не лишен права взыскать сумму компенсации в меньшем размере по сравнению с заявленным требованием, но не ниже низшего предела, установленного абзацем вторым ст. 1301, абзацем вторым ст. 1311, подпунктом 1 п. 4 ст. 1515 или подпунктом 1 п. 2 ст. 1537 ГК РФ.

Поскольку действия нарушителя исключительных прав представляют собой один состав правонарушения, который образует использование произведения путем публичного исполнения, размер компенсации должен быть определен исходя из факта использования 24 музыкальных произведений и расчета 15 000 руб. за каждое музыкальное произведение. Указанный размер компенсации отвечает принципам разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

Таким образом, положения п.4 ст.1258 ГК РФ в данном случае подлежат применению с учетом принципа индивидуализации вины и недопущения многократного привлечения лица к ответственности за совершение одного и того же правонарушения.