Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2014 по делу n А27-13503/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                  Дело № А27-13503/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2014 года

Постановление в полном объеме изготовлено 09 июля  2014 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего судьи Н.А. Усенко,

судей: Кудряшевой Е.В., Логачева К.Д.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Никифоровым В.А.,

при участии:

от должника, конкурсного управляющего Шумкина Е.М.: без участия (извещены),

от конкурсного кредитора ООО «Новосибирскстройсервис+»: без участия (извещен),

от заинтересованного лица ЗАО «Новосибирскжилстрой-2»: Гулидовой О.Ю. по доверенности от 10.01.2014, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Сибирская объединенная дирекция «Достойное Жилье» Шумкина Евгения Михайловича (рег. № 07АП-7470/2012 (22)), общества с ограниченной ответственностью «Новосибирскстройсервис+»  (рег. № 07АП-7470/2012 (23)) на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 18 марта 2014 года (судья Шахова А.А.) по делу №А45-14979/2012 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Сибирская объединенная дирекция «Достойное Жилье» по заявлению конкурсного управляющего должника Шумкина Евгения Михайловича о признании недействительной сделки по передаче обществом с ограниченной ответственностью «СОД «Достойное Жилье» закрытому акционерному обществу «Новосибирскжилстрой-2» имущества должника в виде 15% доли в многоуровневой авто-стоянке, расположенной по адресу: Новосибирск, ул. Военная, 12/2 (стр.), и о применении последствий недействительности сделки в виде взыскания с ЗАО «Новосибирскжилстрой-2» в пользу ООО «СОД «Достойное жилье» 14 700 325 рублей 00 копеек,

УСТАНОВИЛ:

            решением Арбитражного суда Новосибирской области от 22.11.2012 общество с ограниченной ответственностью «Сибирская Объединенная дирекция «Достойное жилье» (далее – ООО «СОД «Достойное жилье») (630005, г. Новосибирск, ул. Мичурина, д 20, оф.306; ИНН 5406569365, ОГРН 1105406014867) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утвержден Шумкин Евгений Михайлович.

            Конкурсный управляющий Шумкин Евгений Михайлович обратился 22.11.2013  Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании недействительной сделки по передаче обществом «Сибирская объединенная дирекция «Достойное жилье» закрытому акционерному обществу «Новосибирскжилстрой-2» (далее – ЗАО «Новосибирскжилстрой-2») имущества должника в виде 15% доли в многоуровневой автостоянке, расположенной по адресу: город Новосибирск, ул. Военная, 12/2 (стр.) и о применении последствий недействительности сделки в виде взыскания с ЗАО «Новосибирскжилстрой-2» в пользу ООО «СОД «Достойное жилье» денежной компенсации стоимости имущества, переданного по сделке, в сумме 14 700 325 рублей.

            Заявление обосновано ссылкой на пункт 3 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), статью 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, статью 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и мотивировано тем, что сделка совершена неуполномоченным лицом и в результате её совершения одному кредитору (ЗАО «Новосибирскжилстрой-2») оказано предпочтение по отношению к иным кредиторам должника.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 18.03.2014 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Новосибирской области от 18.03.2014, конкурсный управляющий ООО «СОД «Достойное жилье» Шумкин Е.М., ООО «Новосибирскстройсервис+» обратились с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить и исключить из мотивировочной части определения следующие выводы:

на  стр. 12  абзац 5: «Необходимо отметить, что при заключении договоров от 12.05.2010 и 30.08.2010 ООО «СОД «Достойное жилье» определяло свою долю в результате от совместной деятельности только относительно жилых помещений. Таким образом, воля должника изначально была направлена на получение только жилых помещений и только в самом доме №18 по ул. Военная, следовательно доля затрат была отнесена только к этой части, в соответствии с заключёнными договорами»;

на стр. 16 абзац 1: «многоуровневая автостоянка – это II этап строительства»;

на стр.18 абзац 2: «Учитывая, что указанная квартира была передана должнику 23.12.2011 и что ее рыночная стоимость (отчет об оценке представлен в материалы дела №А45-14979/2012 самим должником) позволяла погасить имеющуюся на тот момент кредиторскую задолженность, то должник располагал денежными средствами необходимыми для погашения кредиторской задолженности. Из чего суд делает вывод о том, что факт осведомлённости ЗАО «НЖС-2» о неплатежеспособности должника не доказан».

По мнению заявителей апелляционных жалоб, суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о дополнении заявления о признании сделки недействительной по ст. 174 Гражданского кодекса Российской Федерации как крупной сделки, совершенной без одобрения; суд не дал оценки представленным в материалы дела доказательствам (переписке сторон, претензии и ответа на нее, показаниям свидетелей, протоколу распределения квартир), подтверждающим то обстоятельство, что соглашение от 25.11.2011 не подписано, но намеренно датировано этой датой; суд необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства об истребовании от УФРС по Новосибирской области копий документов, на основании которых была осуществлена регистрация прав собственности на многоуровневую автостоянку; на стр. 12 абз. 2 снизу, стр. 13 абз. 2, стр. 16 абз. 1, стр. 18 абз. 2 суд сделал выводы, не соответствующие материалам дела; суд неправильно истолковал положения статьи 1042 Гражданского кодекса Российской Федерации, что привело к принятию неправильного судебного акта.

ЗАО «Новосибирскжилстрой -2» представило в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционные жалобы, в котором считает определение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным, а доводы заявителей жалоб – не основанными на материалах дела.

Конкурсный управляющий ООО «СОД «Достойное жилье» Шумкин Е.М., конкурсный кредитор - ООО «Новосибирскжилстройсервис+», извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание суда апелляционной инстанции своих представителей не направили.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и отзыва на них, заслушав представителя ООО «Новосибирскжилстройсервис -2», возражавшего против удовлетворения апелляционных жалоб, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Новосибирской области от 18.03.2014, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, 12.05.2010 между ООО «СОД «Достойное жилье» (далее - застройщик и заказчик) и ЗАО «Новосибирскжилстройсервис -2» (далее - подрядчик) заключен договор, согласно пункту 1.1 которого стороны обязуются осуществить строительство жилого комплекса из многоэтажных жилых домов общей площадью жилых помещений - 53 075, 82кв. м.; помещений общественно - торгового назначения площадью 16 821, 37кв. м. и подземной парковкой площадью 13 085кв.м., по улице Военной в Октябрьском районе города Новосибирска на земельном участке площадью 22 040 кв.м., расположенном на земле, относящейся к категории земель населенных пунктов в г. Новосибирске, кадастровый номер № 54:35:0:272, принадлежащий на праве собственности ООО «Сибирская Объединенная дирекция «Достойное жилье» (п. 1.1 договора от 12.05.2010 года).

В пункте 1.3 договора от 12.05.2010 определено, что строительство объекта предусматривается с долевым участием сторон, имея в виду, что сторона - 1 и сторона-2 помимо выполнения ими функций застройщика, заказчика с одной стороны и генподрядчика с другой стороны, будут также являться инвесторами по настоящему договору.

Согласно пункту 4.5 настоящего договора распределение результатов строительства между сторонами осуществляется в строгом соответствии с фактически произведенными затратами.

В указанном пункте договора стороны достигли соглашение в том, что на момент заключения договора доля ООО «СОД «Достойное жилье» составляет 15% от всей общей площади объекта (жилые, подсобные помещения, автостоянка, сооружения на участке строительства, инженерные сети), доля ЗАО «Новосибирскжилстройсервис -2» составляет 85% от всей общей площади объекта (жилые, подсобные помещения, автостоянка, сооружения на участке строительства, инженерные сети). Конкретизация долей определяется совместным протоколом сторон после получения ПДС и является неотъемлемой частью настоящего договора (Приложение №1).

По договору подряда № НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010, заключенному между ООО «СОД «Достойное жилье» (заказчиком) и ЗАО «Новосибирскжилстрой-2» (генподрядчиком), заказчик поручает, а генподрядчик принимает на себя обязательства организовать собственными или привлеченными силами строительство комплекса жилых домов по улице Военная на земле, принадлежащей заказчику площадью 22 040 кв. м., в соответствии с условиями данного договора и договора от 12.05.2010, проектно-сметной документацией заказчика в сроки согласно ПОС, включая возможные работы, определенно в договоре не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта, сдачи его в эксплуатацию и нормальной его эксплуатации в дальнейшем. Заказчик обязуется принять результаты работ в соответствии с данным договором и оплатить обусловленную цену на основании настоящего договора.

Согласно пункту 1.2 договора подряда от 30.08.2010 содержание и стоимость работ, подлежащих выполнению пот настоящему договору определяются технической и сметной документацией.

В  пункте 1.3 настоящего договора подряда предусмотрено, что строительство ведется в два этапа: первый этап - строительство 18-ти этажного жилого дома № 1 площадью 8 000 кв. м., с гаражной стоянкой; второй этап - строительство комплекса жилых домов переменной этажности ориентировочной жилой площадью 60 000 кв. м., с гаражными стоянками.

Расчеты за выполненные работы производятся сторонами на основании договора между ними от 12.05.2010 (пункт 5.1 договора подряда).

В п. 5.4 настоящего договора стороны определили, что распределению подлежат все объекты строительства (жилые, нежилые, подсобные помещения, автостоянки, инженерные сети  и другие сооружения на объекте строительства), распределение результатов строительства между сторонами осуществляется в тех же пропорциях, что и распределение всех затрат для строительства на момент заключения настоящего договора: 15 % от всех затрат несет заказчик, 85% от всех затрат несет генподрядчик.

В протоколе распределения квартир по жилому дому по ул. Военная, 12/2  (Приложение №1 к договору подряда №НЖС-2-2010/3 от 30.08.2-10) стороны зафиксировали, что ООО «СОД «Достойное жилье» передаются только жилые помещения (19 квартир).

Дополнительным соглашением от 25.11.2011 к договору подряда № НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010 стороны изложили пункт 1.3 договора подряда в новой редакции: «Строительство комплекса жилых домов, указанных в п. 1.1 договора подряда № НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010» ведется в два этапа:

- первый этап - строительство многоэтажного жилого дома с помещениями общественного назначения, подземной автостоянкой, расположенного по адресу: г. Новосибирск, Октябрьский район, ул. Военная, 12/2 (стр.) на земельном участке с кадастровым (или условным) номером 54:35:071075:6;

- второй этап - строительство многоэтажного жилого дома переменной этажности с помещениями общественного назначения и подземной автостоянкой, расположенного по адресу: г. Новосибирск, Октябрьский район, ул. Военная, 12/1(стр.) на земельном участке с кадастровым (или условным) номером 54:35:071070:16.

В тот же день (25.11.2011) стороны заключили дополнительное соглашение к договору подряда №НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010, согласно которому часть третья пункта 5.4 договора подряда №НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010 изложена в новой редакции: «Распределению подлежат все объекты строительства (жилые, нежилые, подсобные помещения, автостоянки, инженерные сети и другие сооружения на объекте строительства). При этом, многоуровневая подземная автостоянка, которая относится к первому этапу строительства объекта капитального строительства по адресу: Новосибирская область, г. Новосибирск, Октябрьский район, ул. Военная, 12/2 (стр.) полностью входит в долю Генподрядчика, как составная часть результатов строительства».

23.12.2011 между ООО «СОД «Достойное жилье» и ЗАО «Новосибсирскжилстрой-2» подписано дополнительное соглашение, согласно которому в дополнение п. 5.4 договора подряда № НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010 и п. 4.5 договора от 12.05.2010 после предварительного распределения результатов строительства и предварительных финансовых взаимозачетов, стороны пришли к соглашению об изложении Приложения № 1 к договору подряда №НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010 (Протокол распределения квартир по жилому дому по ул. Военная 12/2) в новой редакции (Приложение №2), окончательное распределение долей по которому предусматривает предоставление застройщику-заказчику (ООО «СОД «Достойное жилье») квартиры №23 в жилом доме по ул. Военная, 12/2.

Этим же дополнительным соглашением предусмотрено, что все ранее достигнутые соглашения по вышеуказанным договорам применяются в части, не противоречащей дополнительному соглашению от 23.12.2011.

Стороны, распределив по результатам завершенного строительства доли в натуре в дополнительном соглашении от 23.12.2011 к договору подряда №НЖС-2-2010/3 от 30.08.2010 и Протоколе к этому же договору (являющемся его неотъемлемой частью), фактически исполнили договоры и в 2012 году осуществили действия, направленные на государственную регистрацию права собственности на объекты недвижимости согласно акту распределения квартир от 23.12.2011 и Протоколу №2 к договору подряда от 30.08.2010.

Согласно