Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2014 по делу n А45-6103/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                          Дело № А45-6103/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июля 2014 года

Постановление в полном объеме изготовлено 21июля 2014 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.А. Усенко,

судей: Кудряшевой Е.В., Логачева К.Д.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Матыскиной В.В.,

при участии:

от должника: без участия (извещен),

от временного управляющего: без участия (извещен),

от кредитора - Банка ВТБ (ОАО): Хрущелевой Т.В. по доверенности от 01.02.2013 №01-01-06/162,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Тогучинский элеватор» Александра Николаевича Гладкова (рег. № 07АП-8527/13 (7)) на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 17 января 2014 года (судья Шахова А.А.) по делу № А45-6103/2013 о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «Тогучинский элеватор» (ИНН 5438100544, ОГРН 1025404576086) по заявлению Банка ВТБ (открытого акционерного общества) о включении требования в размере 77 560 831,62 руб. в реестр требований кредиторов должника,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Новосибирской области от 26.08.2013 по заявлению ООО «Новые технологии защиты растений» ликвидируемый должник – ОАО «Тогучинский элеватор» признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим должника утвержден Гладков А.Н.

Сообщение о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсант» от 31.08.2013.

Банк ВТБ (открытое акционерное общество) обратилось 30.09.2013 в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 77 560 831,62 руб. по кредитному соглашению №60/08 от 21.05.2008 и договору поручительства №60-4 от 25.03.2009.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 17.01.2014 требование Банка ВТБ (ОАО) в размере 73 395 738,94 рублей, в том числе: 42 354 596,33 рублей основного долга, 30 803 973,73 рублей процентов, 237 166,88 рублей долга по оплате комиссии,  включено в реестр требований кредиторов должника в третью очередь удовлетворения. В остальной части требования отказано.

Конкурсный управляющий ОАО «Тогучинский элеватор» Александр Николаевич Гладков не согласился с определением Арбитражного суда Новосибирской области от 17.01.2014 в части включения требования Банка ВТБ (ОАО) в реестр требований кредиторов должника, обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, поручительство прекращено в связи с истечением указанного в договоре поручительства срока, на который оно выдано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.02.2014 решение Арбитражного суда Новосибирской области от 26.08.2013 о признании ликвидируемого должника – ОАО «Тогучинский элеватор» несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Определением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2014 производство по апелляционной жалобе конкурсного управляющего должника на определение Арбитражного суда Новосибирской области 17 января 2014 года по делу №А45-6103/2013 приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу №А45-6103/2013 по заявлению ООО «Новые технологии защиты растений» о признании ОАО «Тогучинский элеватор» несостоятельным (банкротом).

При новом рассмотрении дела определением Арбитражного суда Новосибирской области от 29.04.2014 в отношении ОАО «Тогучинский элеватор» введена процедура банкротства – наблюдение, временным управляющим должника утвержден Емельянов М.В.

Определением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2014 производство по апелляционной жалобе конкурсного управляющего должника возобновлено.

Временный управляющий ОАО «Тогучинский элеватор» Емельянов М.В. представил письменные пояснения  по апелляционной жалобе, в которых считает производство по апелляционной жалобе конкурсного управляющего ОАО «Тогучинский элеватор» подлежащим прекращению  в связи с отменой решения суда от 26.08.2013 о признании должника несостоятельным (банкротом) и введением определением суда от 29.04.2014 процедуры банкротства – наблюдения.

Должник, временный управляющий ОАО «Тогучинский элеватор» Емельянов М.В., извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились. Должник отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

В судебном заседании апелляционной жалобы представитель Банка ВТБ (ОАО) полагал, что производство по апелляционной жалобе подлежит прекращению в связи с отменой процедуры конкурсного производства в отношении должника.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя Банка ВТБ (ОАО), проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Новосибирской области от 17.01.2014, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для его отмены или прекращения производства по апелляционной жалобе, исходя из следующего.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 6 статьи 16, статей 71, 100 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Исходя из указанных норм права, арбитражному суду необходимо по существу проверить доказательства возникновения задолженности на основе положений норм материального права.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной её обязательств.

Из материалов дела следует, что 21.05.2008 между ОАО Банк ВТБ «Северо-Запад» (банком) и обществом  с ограниченной ответственностью «Новые технологии защиты растений» (заемщиком) заключен кредитный договор № 60/08, в соответствии с которым банк обязуется предоставить заемщику на условиях настоящего договора кредит в сумме 42 500 000  рублей под 13 % годовых, начисляемых за пользование кредитом, предоставляемых на пополнение оборотных средств.

Срок возврата кредита 17.11.2008 (пункт 1.2 кредитного договора).

Дополнительным соглашением № 1 от 26.12.2008 пункт 1.1 кредитного договора изложен в следующей редакции: «банк обязуется предоставить заемщику на условиях настоящего договора кредит в сумме 42 354 596,33  рублей под 18 % годовых, начисляемых за пользование кредитом, предоставляемых на пополнение оборотных средств». Срок возврата кредита 01.02.2009.

Дополнительным соглашением № 2 от 25.03.2009 процентная ставка по кредиту увеличена до 23% годовых; срок возврата кредита продлен до 04.11.2009.

Дополнительным соглашением № 3 от 02.04.2010 срок возврата кредита продлен до 01.06.2010.

В обеспечение указанного кредитного договора между Банком ВТБ (ОАО) и ОАО «Тогучинский элеватор» (поручителем) заключен договор поручительства №60-4 от 25.03.2009, в соответствии с пунктом 2.1 которого поручитель обязывается перед банком отвечать за исполнение заемщиком обязательств, включая обязательства по возврату кредита в размере 42 354 596,33 рубля 04.11.2009 или в случае досрочного востребования кредита банком; уплате процентов за пользование кредитом в размере 23% годовых, установленных в пункте 1.1 кредитного соглашения; уплате процентов за пользование кредитом сверх сроков в размере 26% годовых ежемесячно; уплате комиссионной платы за операции, связанные с размещением денежных средств, в размере 0,05% за квартал; уплате неустойки в размере 0,2% от сумм обязательств, не уплаченных в срок за каждый день просрочки за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по уплате процентов; уплате штрафа в размере трех минимальных размеров оплаты труда в случае неисполнения или частичного исполнения заемщиком обязательств.

Поручительство по договору является солидарным (пункт 2.3 договора).

Согласно пункту 3.9 договора поручительства в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручителем обязательств по договору, предусмотренных статьей 2 договора, поручитель обязан уплатить банку неустойку в размере 0,06% от суммы неисполненного или ненадлежащим образом исполненного обязательства за каждый день просрочки.

В соответствии с пунктом 4.7 договора поручительства (в  редакции дополнительного соглашения № 1 от 02.04.2010) поручительство предоставлено сроком до 01.06.2013.

ООО «Новые технологии защиты растений» и ОАО «Тогучинский элеватор» обязательства перед Банком по кредитному договору № 60/08 от 21.05.2008 и договору поручительства №60-4 от 25.03.2009 не исполнили, задолженность не погасили, что послужило основанием для обращения Банка ВТБ (ОАО) в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявления Банка ВТБ (ОАО) в части включении  в реестр требований кредиторов должника требования в размере 4 166 092,68 руб., суд первой инстанции руководствовался статьей 4 Закона о банкротстве и исходил из того, что поскольку требования кредитора уже установлены в деле о банкротстве основного должника (ООО «Новые технологии защиты растений»), то при предъявлении требования к поручителю их состав и размер подлежат установлению на дату введения процедуры банкротства в отношении основного должника.

Выводы суда первой инстанции в указанной части участвующими в деле лицами не оспариваются.

Арбитражный суд Новосибирской области, установив факт ненадлежащего исполнения заемщиком и должником обязательств перед Банком по вышеуказанным кредитному договору и договору поручительства, пришел к выводу об обоснованности заявленного требования в общей сумме 73 395 738,94 рубля и наличии оснований для включения этого требования в реестр требований кредиторов.

Апелляционная инстанция считает указанные выводы суда соответствующими  действующему законодательству, установленным по делу обстоятельствам  и имеющимся доказательствам.

Согласно статье 361 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (пункты 1 и 2 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 322 Гражданского кодекса Российской Федерации солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства.

При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (пункт 1 статьи 323 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 2 статьи 323 Гражданского кодекса Российской Федерации кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников.

Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

Таким образом, поручитель отвечает перед кредитором за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного поручительством обязательства.

Факт ненадлежащего исполнения обязательств ООО «Новые технологии защиты растений» по кредитному договору №60/08 от 21.05.2008, а также объем задолженности подтверждены материалами дела и участвующими в деле лицами не оспариваются.

Возражая против требования Банка ВТБ (ОАО) конкурсный управляющий ОАО «Тогучинский элеватор» ссылается на прекращение договора поручительства в связи с истечением срока, на который оно дано.

Согласно статье 367 Гражданского кодекса Российской Федерации поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего (пункт 1).

В пункте 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.01.1998 № 28 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве» разъяснено, что при установлении в договоре поручительства условия о сроке, на который оно выдано, поручительство прекращается, если в течение этого срока кредитор не предъявил иска к поручителю.

Факт предъявления Банком ВТБ (ОАО) иска к поручителю - ОАО «Тогучинский элеватор» до истечения срока, на который выдано поручительство, подтвержден материалами дела, в связи с чем довод конкурсного управляющего о прекращении договора поручительства в связи