Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2009 по делу n А45-13945/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

25 февраля 2009 года                             Дело № 07АП-834/09 (А45-13945/2008-7/317)

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                                  Л.Е.  Лобановой

судей                                                                                  И.Н. Мухиной

                                                                                            В.В. Кресса

при ведении протокола судебного заседания судьёй  И.Н. Мухиной

при участии:

от истца: представитель не явился

от ответчика: Остроумовой О.О. (дов.  от 25.10.2008г.) 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Медяниковой Елены Витальевны

на решение Арбитражного суда   Новосибирской области от 28 ноября 2008 года

по делу № А45-13945/2008-7/317 (судья  Киселева И.В.)                                  

по иску  Медяниковой Елены Витальевны

к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 11»

об обязании ответчика выкупить обыкновенные именные акции

установил:

Акционер Медяникова Елена Витальевна обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 11» об обязании выкупить 9538776 обыкновенных именных акций по цене 0,0369 рублей за одну акцию.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 28 ноября                      2008 года по делу  № А45-13945/2008-7/317  в удовлетворении  исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда от 28 ноября 2008 года, Медяникова Е.В. подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт. Истец полагает, что судом первой инстанции неправильно применены положения статей 75 и 76 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года. Право требовать выкупа принадлежащих акционерам акций возникает с момента принятия общим собрания решения об одобрении сделки, а не в связи с ее совершением. Акционерное общество по своей инициативе вынесло на рассмотрение общего собрания вопрос об одобрении крупной сделки , уведомило акционеров о праве выкупа акций и определило цену выкупа и акцептовало  требование о выкупе акций, т.е. был соблюдён порядок выкупа акций. При этих обстоятельствах, отказываясь исполнять свою обязанность по выкупу акций, ответчик злоупотребляет своими правами.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «ТГК № 11» считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению. Договор о предоставлении мощности на оптовый рынок электроэнергии сторонами не был заключен. Ни протокол № 3 внеочередного общего собрания акционеров от 21 марта 2008 года, ни проект договора не определяет конкретную цену договора, в связи с чем, сделка не может быть отнесена к числу крупных. Кроме того, заключение договора предполагалось в процессе обычной хозяйственной деятельности. В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы отзыва и просили оставить решения без изменения.

Представитель истца в  судебное заседание не явился. Медяникова Е.В. о времени рассмотрения жалобы надлежаще уведомлена. В соответствии со статьёй 156 АПК РФ судебное заседание проведено без её участия.

Исследовав материалы дела, заслушав представителя ответчика, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность решения Арбитражного суда Новосибирской области от 28 ноября 2008 года по делу                             № А45-13945/2008-7/317, суд апелляционной инстанции считает  судебный акт подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела,  Медяникова Елена Витальевна является акционером ОАО «ТГК № 11», что подтверждается выпиской  от  21 августа                     2008 года  депозитария  ЗАО «Инвестиционная компания «Тройка Диалог».

21 марта 2008 года состоялось внеочередное общее собрание акционеров ОАО «ТГК № 11», проведенное путем заочного голосования, на повестку которого был вынесен вопрос  об одобрении существенных условий договора о предоставлении мощности на оптовый рынок электроэнергии, заключаемого с    ЗАО «ЦФР» и НП «АТС», являющегося крупной сделкой

Согласно протоколу № 3 внеочередного общего собрания от 21 марта                  2008 года решение по указанному вопросу принято 93,96 % от числа принявших участие в голосовании.

В связи с тем,  что акционер Медяникова Е.В. участия в указанном собрании не принимала, она обратилась в ОАО «ТГК № 11» с требованием о выкупе принадлежащих ему акций на основании пункта 1 статьи 75  Федерального закона «Об акционерных обществах».

Поскольку ответчик не принял решения о выкупе принадлежащих истцу акций, Медяникова Е.В.обратилась в суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции пришел к выводу о том,  что у истца право требования выкупа акций не возникло, т.к. договор о предоставлении мощности на оптовый рынок электроэнергии на момент обращения истца с иском не заключён, а проект договора крупной сделкой не является. Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции не соответствующими правовым нормам.

Согласно пункту 1 статьи 75 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26 декабря 2008 года № 208-ФЗ акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях: реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 настоящего Федерального закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам.

Как разъяснил  Высший Арбитражный Суд РФ в абзаце 1 пункта 29 Постановления Пленума № 19 от 18 ноября 2003 года «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» при отказе или уклонении от выкупа акций в случаях, порядке и в сроки, предусмотренные статьями 75 и 76 Федерального закона «Об акционерных обществах», акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязании общества выкупить акции.

Таким образом, первичным является вопрос о праве на иск, подлежащий разрешению с учетом фактических обстоятельств.

С данным правом корреспондируется обязанность общества выкупить акции в случае соблюдения акционером порядка предъявления требований о выкупе акций, установленного статьей 76 Федерального закона «Об акционерных обществах».

В силу пунктов 1 и 2 статьи 76 Федерального закона «Об акционерных обществах» общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа и эти сведения должны содержаться в сообщении о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, названные в пункте 1 статьи 75 Закона (голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа обществом у акционера акций общества).

Абзацем вторым пункта 3 статьи 76 Федерального закона «Об акционерных обществах» установлено, что требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

Указанный в статье 76 ФЗ «Об акционерных обществах» порядок сторонами соблюдён.

24 декабря 2007 года Совет Директоров ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11» принял решение, по которому определена цена в 0,0369 руб. за одну обыкновенную акцию при выкупе акций  у акционеров, проголосовавших против принятия решения по вопросу об одобрении существенных условий крупной сделки о предоставлении мощности на оптовый рынок электроэнергии либо не принимавших участие в голосовании по этому вопросу

После проведения внеочередного общего собрания акционеров 21 марта 2008 года Медяникова Е.В. обратилась к ОАО «ТГК № 11» с требованием о выкупе 9538776 штук обыкновенных акций по предложенной цене.

Решение Совета Директоров ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11» от 13 мая 2008 года отчёт об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций, в том числе в отношении истца, был утверждён.

Однако в нарушение срока, установленного пунктом 4 статьи 76 ФЗ «Об акционерных обществах» общество акции у акционера Медяниковой Е.В.до настоящего времени фактически  не выкупило.

Установленный указанной статьёй закона порядок выкупа акций в качестве необходимого условия для возникновения права на такой выкуп фактическое заключение крупной сделки, об одобрении которой принималось решение общего собрание акционеров, не предусматривает.

В постановлении пленума Высшего Арбитражного суда РФ  от 25 апреля 2006 года № 16401/05 дана ссылка на единообразие в толковании и применении арбитражными судами статьи 76 ФЗ «Об акционерных обществах», при которой следует принимать во внимание, что право требования выкупа обществом принадлежащих акционерам акций возникает у акционеров с момента принятия общим собранием соответствующего решения.

Довод ОАО «ТГК № 11» об отсутствии у истца права требования выкупа акций в связи с отказом от заключения сделки, одобренной общим собранием акционеров от 21 марта 2008 года является неправомерным, противоречит изложенным выше обстоятельствам и единообразию судебной практики.

Также необоснованным является довод ответчика об отсутствии доказательств, определяющих предполагаемую сумму сделки по предоставлению мощности на оптовый рынок электроэнергии.

Подготовительные мероприятия к проведению общего собрания акционеров, а также повестка дня внеочередного общего собрания акционеров ОАО «ТГК                 № 11» от 21 марта 2008 года свидетельствуют, что на рассмотрение акционеров был вынесен единственный вопрос об одобрении крупной сделки. Решение общего собрания об одобрении крупной сделки в установленном законом порядке не оспорено. Соответственно, данное решение послужило основанием для возникновения у истца права требования выкупа акций.  

Таким образом, на день рассмотрения спора в суде первой инстанции у       Медяниковой Е.В. имелось право требования выкупа акций ОАО «ТГК № 11», которое было нарушено ответчиком и подлежало судебной защите.

Неправильное толкование судом первой инстанции статей 75 и 76 ФЗ «Об акционерных обществах» привело к принятию неправомерного решения, которое подлежит отмене, а иск удовлетворению.

Судебные расходы по настоящему делу в соответствии со статьей                  110 АПК РФ относятся на ответчика.

 Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1, пунктом 3 части 2 статьи 270, статьями 110, 271 АПК РФ, апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Новосибирской области от 28 ноября 2008 года по делу № А45-13945/2008-7/317 отменить, исковые требования удовлетворить;

обязать ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11» выкупить 9538776 обыкновенных акции ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11», принадлежащих Медяниковой Елене Витальевне по цене 0,0369 руб. за акцию (государственный номер выпуска 1-01-12087-F);

взыскать с ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11» в пользу          Медяниковой Елены Витальевны 2000 руб. госпошлины по иску и 1000 руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции  вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в двухмесячный срок.

        Председательствующий                                                  Л.Е. Лобанова

        Судьи                                                                                            И.Н. Мухина

                                                                                                           В.В. Кресс