Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2014 по делу n А67-1002/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                            Дело № А67-1002/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 06 октября 2014 г.

Полный текст постановления изготовлен 13 октября 2014 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Полосина А.Л.,

судей: Колупаевой Л.А., Скачковой О.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кузнецовой Ю.В. с использованием средств аудиозаписи

при участии в заседании:

от заявителя: Тригубенко Е.В. по доверенности от 20.02.2014 года (сроком на 1 год)

от заинтересованного лица: Манжос Л.Н. по доверенности от 09.01.2014 года (сроком до 31.12.2014 года), Горшунова И.А. по доверенности от 09.01.2014 года (сроком по 31.12.2014 года)

от третьего лица: Горшунова И.А. по доверенности от 09.01.2014 года (по 31.12.2014 года)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Томску (№ 07АП-9059/14)

на решение Арбитражного суда Томской области

от 06 августа 2014 года по делу № А67-1002/2014 (судья Кузнецов А.С.)

по заявлению Федерального государственного бюджетного образовательного учреждение высшего профессионального образования «Национальный исследовательский Томский государственный университет» (ОГРН 1027000853978, ИНН 7018012970)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Томску (ОГРН 1047000302436, ИНН 7021022569)

третье лицо: Управление Федеральной налоговой службы по Томской области

о признании недействительными решения № 12-28/658 об отказе в привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 19.08.2013 года и решения № 12-28/54 об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению от 19.08.2013 года,

У С Т А Н О В И Л:

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Национальный исследовательский Томский государственный университет» (далее по тексту – Учреждение, заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Томску (далее по тексту – Инспекция, налоговый орган, заинтересованное лицо) о признании недействительными решения № 12-28/658 «об отказе в привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» от 19.08.2013 года за исключением пункта 2 об уменьшении суммы налога, излишне заявленного к возмещению, в размере 104 947 руб. и пункта 4 о внесении необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета в соответствующей указанному размеру части, и решения № 12-28/54 «об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению» от 19.08.2013 года за исключением отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 104 947 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной налоговой службы по Томской области (далее по тексту – Управление, третье лицо).

Решением Арбитражного суда Томской области от 06 августа 2014 года, с учетом определений об исправлении опечаток от 01 августа и 18 августа 2014 года, заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Инспекция обратилась в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Томской области от 06 августа 2014 года отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных Учреждением требований, поскольку в соответствии в подпунктом 10 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ не подлежит налогообложению реализация на территории Российской Федерации услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности; арбитражным судом не применены положения пункта 2 статьи 172, пункта 3 статьи 173 Налогового кодекса РФ; в рассматриваемом случае НДС в размере 16 172 296 руб. мог быть предъявлен заявителем к вычету и возмещению из бюджета в соответствующих налоговых периодах 2007-2009 годах.

Более подробно доводы налогового органа изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель Инспекции поддержал доводы жалобы по изложенным в ней основаниям.

Управление отзыв в материалы дела в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса РФ представило; в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель третьего лица поддержал доводы апелляционной жалобы налогового органа.

Учреждение в отзыве на жалобу и его представитель в судебном заседании, возражали против доводов жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу Инспекции не подлежащей удовлетворению, поскольку в рассматриваемом случае арбитражный суд пришел к правильному выводу о наличии правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

Письменный отзыв заявителя приобщен к материалам дела.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Томской области от 06 августа 2014 не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, по результатам проведенной налоговым органом камеральной проверки представленной Учреждением 26 марта 2013 года уточненной налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2012 года, Инспекцией приняты решение № 12-28/658 об отказе в привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 19.08.2013 года и решения № 12-28/54 об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению от 19.08.2013 года, согласно которым доначислен НДС в сумме 5 850 325 руб., уменьшена сумма НДС, излишне заявленная к возмещению, в размере 52 772 765 руб., отказано в привлечении к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, на основании пункта 1 статьи 109 НК РФ.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Томской области от 21.11.2013 года № 390 апелляционная жалоба налогоплательщика оставлена без удовлетворения.

Полагая указанные выше ненормативные акты налогового органа незаконными, Учреждение обратилось в Арбитражный суд Томской области с настоящим требованием.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Согласно пункту 1 статьи 171 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, и товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Статьей 172 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, либо на основании иных документов в случаях, указанных в пунктах 3, 6 – 8 статьи 171 НК РФ.

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что сумма налоговых вычетов в размере 52 667 818 руб. включена заявителем в книгу покупок за 4 квартал 2012 года по счетам-фактурам, полученным от подрядчиков при строительству студенческого общежития по адресу: г. Томск, пер. Буяновский, 3а.

В соответствии с пунктом 6 статьи 171 Налогового кодекса РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

Суммы налога, предъявленные налогоплательщику при проведении подрядчиками капитального строительства объектов недвижимости (основных средств), при приобретении недвижимого имущества (за исключением воздушных, морских судов и судов внутреннего плавания, а также космических объектов), исчисленные налогоплательщиком при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления, принятые к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой, подлежат восстановлению в случае, если указанные объекты недвижимости (основные средства) в дальнейшем используются для осуществления операций, указанных в пункте 2 статьи 170 настоящего Кодекса, за исключением основных средств, которые полностью самортизированы или с момента ввода которых в эксплуатацию у данного налогоплательщика прошло не менее 15 лет (абзац 4 пункта 6 статьи 171 Кодекса).

В случае, указанном в абзаце 4 настоящего пункта, налогоплательщик обязан по окончании каждого календарного года в течение десяти лет начиная с года, в котором наступил момент, указанный в пункте 4 статьи 259 настоящего Кодекса, в налоговой декларации, представляемой в налоговые органы по месту своего учета за последний налоговый период каждого календарного года из десяти, отражать восстановленную сумму налога. Расчет суммы налога, подлежащей восстановлению и уплате в бюджет, производится исходя из одной десятой суммы налога, принятой к вычету, в соответствующей доле. Указанная доля определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, не облагаемых налогом и указанных в пункте 2 статьи 170 настоящего Кодекса, в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных (переданных) за календарный год. Сумма налога, подлежащая восстановлению, в стоимость данного имущества не включается, а учитывается в составе прочих расходов в соответствии со статьей 264 настоящего Кодекса.

Согласно пункту 5 статьи 172 Налогового кодекса РФ вышеуказанные вычеты НДС производятся в общеустановленном порядке, то есть на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), после их принятия на учет и при наличии соответствующих первичных документов.

Следовательно, суммы НДС, предъявленные подрядной организацией, принимаются к вычету у налогоплательщика по счетам-фактурам заказчика, оформленным на основании счетов-фактур подрядчика по выполненным работам, в порядке, установленном пунктом 3 статьи 168 и статьи 169 НК РФ, при условии принятия данных работ к учету, в том числе на счете 08 "Вложения во внеоборотные активы".

Таким образом, для объектов недвижимости, которые начинают использоваться в необлагаемых операциях, предусмотрен специальный порядок восстановления НДС, принятого к вычету при их приобретении или строительстве (реконструкции, модернизации), то есть приоритет имеет специальная норма, указанная в пункте 6 статьи 171 Кодекса, в связи с чем положения подпункта 10 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ в рассматриваемом случае применению не подлежат.

Арбитражным судом правомерно отмечено, что из общего порядка применения налоговых вычетов законодатель выделил специальный порядок применения налоговых вычетов по НДС в отношении создаваемых объектов недвижимого имущества любого вида, предоставив налогоплательщику право на применение налоговых вычетов по НДС до момента начала использовании указанного объекта недвижимого имущества при условии обязательного последующего восстановления НДС в случае использования такого объекта в операциях, не подлежащих налогообложению НДС.

При этом до момента начала использования налогоплательщиком созданного объекта недвижимого имущества, предполагаемое использование указанного объекта в облагаемых/необлагаемых операциях значения не имеет. Только после начала использования созданного объекта недвижимого имущества устанавливается факт использования созданного объекта недвижимого имущества для тех или иных операций по реализации товаров (работ, услуг) и определяется наличие/отсутствие обязанности по восстановлению ранее принятого к вычету по материалам (подрядным работам, услугам) НДС в порядке, предусмотренном пунктом 6 статьи 171 НК РФ.

Положения указанной нормы сформулированы таким образом, что при создании актива, отвечающего согласно пункта 4 ПБУ 6/01 критериям основного средства, налогоплательщик вправе принимать суммы НДС по приобретаемым для создания такого основного средства товарам (работам, услугам), перечисленным в пункте 6 статьи 171 Налогового кодекса РФ, к вычету без каких - либо ограничений.

Доказательств обратного Инспекцией в материалы дела в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ представлено не было.

При этом апелляционная инстанция находит правомерными доводы заявителя о том, что при ином подходе, в случае отказа в применении налоговых вычетов по причине предполагаемого, по мнению Инспекции, исключительного использования создаваемого объекта недвижимого имущества для операций, не подлежащих налогообложению НДС, налогоплательщик будет лишен права применять налоговый вычет по НДС, приходящемуся на материалы (подрядные работы, услуги), приобретенные для создания объекта недвижимого имущества, фактически используемого в дальнейшем и для операций, облагаемых НДС, например, в части услуг по предоставлению нежилых помещений в аренду, коммунальных услуг, дополнительных бытовых услуг.

В рассматриваемом случае, согласно Книге продаж по НДС за проверяемый период как плата за коммунальные услуги, так и плата за наем фактически облагаются Учреждением налогом на добавленную стоимость (с учетом разъяснений Инспекции от 05 марта 2007 года № 06-26/1/6859), что апеллянтом по существу не оспаривается.

Кроме того, заявителем в настоящее время осуществляются мероприятия по заключению договоров аренды нежилых помещений в спорном объекте недвижимости, что свидетельствует о наличии операций, подлежащих налогообложению НДС при использовании общежития.

При этом материалами дела подтверждается, что согласно Технического плана здания его составляющей частью являются жилые, нежилые, основные и прочие помещения.

Данные технического