Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2014 по делу n А67-1227/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                     Дело № А67-1227/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2014 года

Постановление в полном объеме изготовлено 17 декабря 2014 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.Н. Фроловой,

судей: Кудряшевой Е.В., Усенко Н.А,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Никифоровым В.А.,

при участии:

от ООО «ИмпериалСтройИнвест»: не явилось (извещено),

от иных лиц: не явились (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ИмпериалСтройИнвест» (рег. №07АП-6982/2014 (11)) на определение Арбитражного суда Томской области от 21 октября 2014 года (судья Ю.В. Сомов) по делу №А67-1227/2014 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «ИмпериалСтройИнвест»

(по заявлению  ООО «Сибтом» о включении  требования о передаче жилого помещения - двухкомнатной квартиры, общей площадью 58,68 кв.м., строительный номер 5, расположенной на третьем этаже по адресу: г. Томск, ул. Ачинская, д. 18а, в реестр требований о передаче жилых помещений),

УСТАНОВИЛ:

 Определением Арбитражного суда Томской области от 06.05.2014 года в отношении общества с ограниченной ответственностью «ИмпериалСтройИнвест» (далее – ООО «ИмпериалСтройИнвест», должник) введена процедура банкротства – наблюдение, применены положения параграфа 7 «Банкротство застройщиков» главы IX Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» ( далее – Закон о банкротстве), временным управляющим утвержден Бунаков Евгений Игоревич.

Сообщение о введении процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммер-сантъ» №93 от 31.05.2014 года.

Общество с ограниченной ответственностью «Сибтом» (далее – ООО «Сибтом», заявитель, участник строительства) обратилось 16.05.2014 года в арбитражный суд с           заявлением о признании  обоснованным и включении в реестр требований кредиторов о передаче жилых помещений ООО «ИмпериалСтройИнвест» требования о передаче двухкомнатной квартиры, общей площадью 58, 68 кв.м., строительный номер 5, расположенной на третьем этаже по адресу: г. Томск, ул. Ачинская, д. 18а (адрес строительный), с суммой требования в размере 1 760 400 рублей.

Заявление обоснованно ссылкой на статьи 71, 201.6, 201.7 Закона о банкротстве и мотивировано неисполнением должником обязательств по договору №03/кс от 27.03.2012 года об инвестировании в строительство 9-ти этажного дома по адресу: ул.Ачинская, 18а в городе Томске).

Определением Арбитражного суда Томской области от 21.10.2014 года суд признал обоснованным и включил в реестр требований кредиторов о передаче жилых помещений должника требование ООО «Сибтом» о передаче двухкомнатной квартиры, общей площадью 58, 68 кв.м., строительный номер 5, расположенной на третьем этаже по адресу: г. Томск, ул. Ачинская, д. 18а (адрес строительный), с суммой требования 1 760 400 рублей.

Не согласившись с определением суда от 21.10.2014 года, ООО «ИмпериалСтройИнвест» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт, которым отказать  ООО «Сибтом»  в удовлетворении заявления, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, недоказанность имеющих для дела доказательств, которые суд считал установленными.

Указав, что ООО «Сибтом» не оплатило стоимость долевого взноса жилого помещения по договору об  инвестировании денежными средствами; выданная должником справка об оплате является безденежной; заявления ООО «Сибтом» о прекращении обязательств зачетом встречных однородных требований сфальсифицированы, указанные заявления о зачете должнику не поступали, а поэтому оплата по договору об инвестировании не произведена; предметом договоров об инвестировании в строительство является долевое участие в строительстве; поскольку указанные договоры не оплачены, подписаны ООО «ИмпериалСтройИнвест» и ООО «Сибтом» до получения разрешения на строительство, не зарегистрированы в Управлении Росреестра, то они не порождают права и обязанности для сторон, то есть не могут считаться заключенными.

В отсутствие платёжного поручения о перечислении денежных средств или согласованного сторонами протокола взаимозачёта оплата долевого взноса не может считаться подтверждённой справкой, выданной ООО «ИмпериалСтройИнвест». В оплату за товар, поставленный по договору, ООО «ИмпериалСтройИнвест» выдало вексель серии АБ №0000920 от 07.06.2012 года на сумму 6 746 400 рублей, поэтому соглашения о зачёте не могли быть заключены.

Кроме того, обязательство подлежит прекращению в связи с невозможностью исполнения, поскольку разрешение на строительство выдано в отношении дома по адресу: ул. Ачинская, 18а, 20, тогда как договоры  об инвестировании заключены на строительство дома по адресу: ул. Ачинская, 18а, строительство которого должник не осуществлял.

ООО «Сибтом» представило в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционную жалобу, в котором считает определение Арбитражного суда Томской области от 21.10.2014 года законным и обоснованным, а апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению. Указав, что договор долевого участия не мог быть заключен в связи с неполучением разрешения на строительство, а поэтому заключен договор инвестирования, расчет по которому произведен исполнением обязательств по поставке товара в рамках договора поставки №27 от 02.04.2012 по товарным накладным на сумму 6 809 400 руб.; факт оплаты должнику стоимости квартиры подтвержден надлежащими доказательствами; расчет произведен не в денежной форме, а путем расчета поставленной продукции; довод жалобы о фальсификации заявления о зачете от 03.12.2012 №28 ничем не подтвержден.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Томской области от 21.10.2014 года по делу А67-1227/2014, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 27.03.2012 между ООО «ИмпериалСтройИнвест» (Застройщик) и ООО «Сибтом» (Инвестор) заключен договор №03/кс об инвестировании в строительство 9-ти этажного жилого дома по адресу: ул. Ачинская, 18а в городе Томске (далее – договор), в соответствии с условиями которого Застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами или с привлечением других лиц построить многоквартирный дом по адресу: г. Томск, ул. Ачинская, 18а (адрес строительный), и после получения разрешения на ввод построенного жилого дома в эксплуатацию передать Инвестору квартиру, номер и характеристика которой указаны в Приложении №1 к договору, а Инвестор обязуется уплатить обусловленную договором цену, а также принять причитающуюся ему квартиру от Застройщика при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию построенного Застройщиком жилого дома.

Пунктом 2.1 договора предусмотрено, что инвестору подлежит передаче двухкомнатная квартира, общей проектной площадью 58, 68 кв.м., строительный №5,                                расположенная на третьем этаже по адресу: г. Томск, ул. Ачинская, д. 18а (адрес строительный).

Срок завершения строительства и сдачи дома в эксплуатацию - 4 квартал 2012 года.

Согласно пункту 3.1 договора цена квартиры, указанной в пункте 2.1 договора, составляет 1 760 400 рублей, является фиксированной и изменению не подлежит.

Пунктом 3.2 договора предусмотрено, что внесение долевого взноса осуществляется путем перечисления инвестором денежных средств на расчетный счет застройщика либо иным способом, не противоречащим законодательству Российской Федерации в срок до 23.12.2012 года.

На основании пункта 6.2 договора инвестор имеет право по своему выбору обратиться к застройщику с заявлением о новации (прекращении обязательств по настоящему договору и заключении нового договора о долевом участии). Застройщик обязан в 10-тидневный срок с момента такого обращения заключить с инвестором договор долевого участия на ту же квартиру и на тех же условиях и зачесть осуществленную инвестором оплату в счет оплаты долевого взноса.

До заключения договора №03/кс 27.03.2012 года об инвестировании в строительство между ООО «ИмпериалСтройИнвест» (покупателем) и ООО «Сибтом» (поставщиком) был заключен договор от 26.03.2012 года №145-р СТ поставки железобетонных изделий, раствора и бетона (далее – договор), по условиям которого Поставщик обязуется поставить Покупателю товар, а Покупатель обязуется принять товар и оплатить его. Конкретное количество, наименование, цена товара, а также срок (период) поставки указываются в согласованных сторонами спецификациях, являющихся неотъемлемой частью договора. Подписанием спецификации стороны идентифицируют товар для целей договора.

В период с марта по сентябрь 2012 года по товарным накладным №СТ000000077 от 26.03.2012 года, №198 от 09.04.2012 года, №219 от 16.04.2012 года, №225 от 23.04.2012 года, №247-№248 от 30.04.2012 года, №257 - №258 от 07.05.2012 года, №265 - №266 от 14.05.2012 года, №275 - №276 от 21.05.2012 года, №286 от 28.05.2012 года, №292 - №294 от 30.05.2012 года, №303 от 09.06.2012 года, №316 от 18.06.2012 года, №333 от 25.06.2012 года, №342 от 30.06.2012 года, №361 от 09.07.2012 года, №549 от 17.09.2012 года, №567 от 24.09.2012 года, ООО «Сибтом» поставило ООО «ИмпериалСтройИнвест» товар на сумму 10 761 106, 50 рублей.

Кроме того, ООО «Сибтом» (поставщик) и ООО «ИмпериалСтройИнвест» (покупатель)  заключили договор поставки №27 от 02.04.2012 года, существенные условия которого (ассортимент (наименование), количество, цена товара, а также срок (период) поставки) определяются в спецификациях, являющихся неотъемлемой частью договора. Форма спецификации установлена в Приложении №1 к договору.

Согласно пунктам 4.1, 5.2 договора оплата товара покупателем производится по цене, указанной в спецификации (Приложение №1) путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика, если иное не установлено в спецификации.

В Спецификации №1 от 02.04.2012 года к договору поставки №27 от 02.04.2012 года (Приложение №1) предусмотрено, что оплата производится по факту выборки товара в течение месяца с момента получения разрешения на строительство жилого дома по ул. Ачинская, д. 18А (1 очередь) денежными средствами. Денежное обязательство в размере 100% от стоимости товара, указанного в спецификации, может быть погашено путем зачета встречного обязательства по договорам об инвестировании квартир, заключенным между сторонами настоящего договора, путем подписания протокола взаимозачета и выдачи справок о полной оплате.

Во исполнение обязательств по договору поставки №27 от 02.04.2012 года ООО «Сибтом» поставило ООО «ИмпериалСтройИнвест» по товарным накладным №1 от 30.04.2012 года, №5 от 31.05.2012 года, №7 от 30.06.2012 года, №25 от 07.09.2012 года, №44 от 02.10.2012 года, №10 от 31.05.2012 года товар на общую сумму 6 809 400 рублей.

03.12.2012 года ООО «Сибтом» направило в адрес ООО «ИмпериалСтройИнвест» заявление исх. №28 о прекращении встречных однородных обязательств зачетом на сумму 14 941 586 рублей путем погашения обязательств ООО «Сибтом» перед ООО «ИмпериалСтройИнвест» по оплате долевых взносов по следующим договорам об инвестировании в строительство 9-ти этажного жилого дома по адресу: ул. Ачинская, 18а в г. Томске: №08/кс от 27.03.2012 года в размере 1 760 400 рублей (за квартиру №25); №06/кс от 27.03.2012 года в размере 1 760 400 рублей (за квартиру №1); №02/кс от 27.03.2012 года в размере 1 301 186 рублей (за квартиру №16); №07/кс от 27.03.2012 года в размере 1 612 800 рублей (за квартиру №3); №01/кс от 27.03.2012 года в размере 1 612 800 рублей (за квартиру №15); №05/кс от 27.03.2012 года в размере 1 612 800 рублей (за квартиру №19); №03/кс от 27.03.2012 года в размере 1 760 400 рублей (за квартиру №5); №11/кс от 27.03.2012 года в размере 1 760 400 рублей (за квартиру №9); №04/кс от 27.03.2012 года в размере 1 760 400 рублей (за квартиру №21); и погашения обязательств ООО «ИмпериалСтройИнвест» перед ООО «Сибтом» по оплате за поставку товара по договору поставки №27 от 02.04.2012 года по товарным накладным: №1 от 30.04.2012 года полностью на сумму 1 881 600 рублей, по товарной накладной №5 от 31.05.2012 года полностью на сумму 2 293 200 рублей, по товарной накладной №7 от 30.06.2012 года полностью на сумму 1 344 000 рублей, по товарной накладной №25 от 07.09.2012 года полностью на сумму 705 600 рублей, по товарной накладной №44 от 02.10.2012 года полностью на сумму 441 000 рублей, по товарной накладной №10 от 31.05.2012 года частично на сумму 68 238 рублей, и по договору поставки №145-р СТ от 26.03.2012 года, в том числе по товарной накладной №77 от 26.03.2012 года полностью на сумму 6 170 922 рублей, по товарной накладной №198 от 09.04.2012 года полностью на сумму 749 647 рублей, по товарной накладной №219 от 16.04.2012 года полностью на сумму 526 750 рублей; по товарной накладной №225 от 23.04.2012 года на сумму 498 903 рублей; по товарной накладной №248 от 30.04.2012 года полностью на сумму 261 726 рублей.

Заявление о зачете исх.№28 от 03.12.2012 года получено ООО «ИмпериалСтройИнвест» 04.12.2012 года, что подтверждается регистрацией заявления с входящим номером и подписью работника ООО «ИмпериалСтройИнвест».

Должник выдал обществу «Сибтом» справку о полной оплате в размере 1 760 400 рублей по договору об инвестировании в строительство 9-ти этажного жилого дома по адресу: ул. Ачинская, 18а в городе Томске №03/кс от 27.03.2012 года за строительство двухкомнатной квартиры, общей площадью 58, 68 кв.м., строительный номер 5, расположенной на третьем этаже по адресу: г. Томск, ул. Ачинская, д. 18а (адрес строительный) (т.1, л.д.10), однако свои обязательства по передаче ООО «Сибтом» жилого помещения в соответствии с условиями договора об инвестировании не исполнил.

Ссылаясь на указанные обстоятельства и, руководствуясь статьями 201.1, 201.6 Закона о