Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2015 по делу n А67-1840/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                             Дело №А67-1840/2014

Резолютивная часть постановления объявлена  06 апреля  2015 года

Полный текст постановления изготовлен 13 апреля 2015 года

Седьмой Арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Усаниной Н.А.

судей: Бородулиной И.И., Марченко Н.В.   

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Васильевой С.В. с  использованием средств аудиозаписи

при участии:

от заявителя: Жбанков А.М. по доверенности от 01.09.2014г. (по 31.12.2015г.), Ермоленко Н.В. по доверенности от 16.12.2014г. (до 31.12.2015г.); Кабанец Д.А. по доверенности от 16.03.2015г. (по 31.12.2015г.)  (до перерыва в судебном заседании)   

от заинтересованного лица: Рыжкова Л.М. по доверенности от 12.01.2015г.

от третьего лица: Воробьева О.И.  по доверенности от 08.09.2014г. (на три года)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Восточная Водяная компания»

на решение Арбитражного суда Томской области

от  27 декабря 2014 года   по делу  №А67-1840/2014 (судья Кузнецов А.С.)  

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Восточная Водяная компания» (ОГРН 1127014000332, ИНН 7014055796, Томская область, с. Октябрьское, ул. Заводская, 4/1)

к Управлению Федеральной службы антимонопольной службы по Томской области (ОГРН 1027000886384, ИНН 7019027623,  г. Томск, пр. Ленина, 111)

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «ФОГ» (ИНН 7724746290, ОГРН 1107746356332)

о признании незаконным решения от 09.01.2014 №ЛР/5 и предписания от 09.01.2014г. №ЛР/6

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственность «Восточная Водяная Компания» (далее-  ООО «ВВК», заявитель)  обратилось в арбитражный суд Томской области  с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы Томской области (далее- Управления, антимонопольный орган) о признании незаконным решение от 09.01.2014 № ЛР/5, о признании недействительным предписания от 09.01.2014 № ЛР/6.

Определением  суда от 06.04.2014г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований  относительно предмета спора привлечено общество с ограниченной ответственностью «ФОГ» (далее - ООО «ФОГ», третье лицо).

Решением Арбитражного суда Томской области от 27 декабря 2014 года в удовлетворении заявленных  ООО «Восточная  Водяная компания» требований  отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом ООО «ВВК» в поданной апелляционной жалобе, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции   норм материального права, нарушение норм процессуального права, вывод суда первой инстанции о возможности заключения договора водоснабжения без подключения к центральному водоснабжению является  необоснованным; ООО «ФОГ» не является собственником объекта по адресу: Томская область, Томский район, с. Кафтанчиково, ул.Совхозная 1а/1 , а соответственно, обязанности по заключению с данной организацией договора водоснабжения у ООО «ВВК» не возникло; просит решение суда отменить, принять новый судебный акт - признать  незаконным решение УФАС по Томской  области от 09.01.2014г. №ЛР/5, недействительным предписание от 09.01.2014г. №ЛР/6.

В судебном заседании, назначенном на 30.03.2015г.  в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее- АПК РФ) объявлялся перерыв  до 06.04.2015г. , в связи с необходимостью предоставления антимонопольному органу и третьему лицу времени для ознакомления с письменными дополнениями к апелляционной жалобе, поступившими 26.03.2015г.

После перерыва 06.04.2015, судебное заседание продолжено.

УФАС по Томской области в представленном отзыве,  возражениях на дополнение к апелляционной жалобе, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель ООО «ФОГ»  в суде апелляционной инстанции, поддержала позицию, приводимую в суде первой инстанции, просила решение суда первой инстанции  оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке, установленном статьями 266, 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, дополнений к ней, отзыва на них антимонопольного органа,  заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции не подлежащим отмене.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела,  ООО «ФОГ» обратилось в ООО «ВВК» с запросом о предоставлении технических условий (исх. № 01/01/13 от 23.01.2013 г.) на подключение к системе водоснабжения объекта, расположенного по адресу: Томский район, с. Кафтанчиково, ул. Совхозная, 1 а/1 (далее- объект), полученный ООО «ВВК» 23.01.2013г.

29.01.2013 г. вышеуказанный объект был отключен от централизованной сети водоснабжения с видимым разрывом, о чем составлен акт.

Согласно акту  от 11.08.2014г. производственная площадка ООО «ФОГ» была отключена 29.01.2013г. в 15-00 с видимым разрывом в 0,4 метра.

В ответ на запрос 08.02.2013г. ООО «ВВК» заявителю (ООО «ФОГ») предоставило технические условия на подключение к системе водоснабжения, указав на необходимость предоставления недостающих документов.

14.02.2013 г. в адрес ООО «ВВК» поступило письмо ООО «ФОГ» (исх. № 07 от 14.01.2013 г.) с просьбой подключить объект к системе центрального водоснабжения с.Кафтанчиково и предоставить договор на подключение.

В ответ на указанное письмо ООО «ВВК» подготовило договор на присоединение к сетям водоснабжения. Два экземпляра договора были получены представителем ООО «ФОГ», один из которых необходимо было подписать и вернуть в ООО «ВВК».

Факт получения письма представителем ООО «ФОГ» подтверждается подписью на сопроводительном письме к договору (исх. № ВВК/08/143/1/13 от 12.03.2013 г.).

Письмом от 29.07.2013 ООО «ФОГ» обратилось к ООО «ВВК» с просьбой подключить производственную площадку в селе Кафтанчиково по улице Совхозная, 1а/1 по существующему водопроводу, со ссылкой  на имеющееся ранее обращение  с предложением о заключении договора на водоснабжение и представления документов.

Данное письмо получено ООО «ВВК» вх. №ВВК/Г/93/13 от 29.07.2013, на которое  ООО «ВВК»  направленным  письмом предложило ООО «ФОГ» явиться в офис организации для правильного составления заявки и договора на подключение, который уже неоднократно направлялся в адрес ООО «ФОГ».

10.09.2013г. ООО «ФОГ» обратилось с заявлением в УФАС по Томской области  о нарушении ООО «ВВК» Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006г. « О защите конкуренции».

Проведенной проверкой УФАС  по Томской области установлено, что Порядок заключения договора водоснабжения регулируется главой 2 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ, утвержденные Постановлением Правительства РФ №167 от 12.02.1999г., аналогичной по требованию и содержанию главе 2 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и водоотведения в РФ, утвержденные Постановлением Правительства РФ № 644.

ООО «ВВК» через 30 дней после получения письма-заявки от ООО «ФОГ» письмом от 29.08.2013 № ВВК/02/65/13 не запросило необходимые сведения либо недостающие документы у ООО «ФОГ» и не направило проект договора на водоснабжения, а предложило ООО «ФОГ» явиться в офис ООО «ВВК» для подписания договора и заявки на подключения к сетям водоснабжения. Указанные требования, согласно позиции УФАС, не установлены ни Правилами № 167 и ни Правилами № 644.

В связи с имеющимся присоединением объекта производственной площадки ООО «ФОГ» к системам водоснабжения, требование ООО «ВВК» заключить договор на присоединения противоречит действующему законодательству, кроме того присоединение без договора на водоснабжение является бездоговорным потреблением, что не предусмотрено действующим законодательством.

09.01.2014г. УФАС по Томской области по результатам рассмотрения заявления ООО «ФОГ» и  проведенной проверки вынесено Решение №ЛР/5 от 09.01.2014г. о признании ООО «ВВК», нарушившим пункт  5 части  1 статьи  10 Федерального закона «О защите конкуренции».

Одновременно в адрес ООО «ВВК» вынесено предписание №ЛР/6 от 09.01.2014г. о необходимости прекратить нарушение пункта  5 части  1 статьи  10 Закона о защите конкуренции, в срок до 01.02.2014 г. ООО «ВВК» предписано заключить договор на водоснабжение с ООО «ФОГ» и подключить к системе центрального водоснабжения объект, находящийся но адресу: с. Кафтанчиково, ул. Совхозная, 1а/1.

ООО «ВВК» не согласилось с решением и предписанием,  обратившись с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Суд первой инстанции пришел к выводу о законности оспариваемого решения

и предписания  антимонопольного органа, отказав  в удовлетворении заявленных требований.

Из системного толкования части 1 статьи 198, части  4 статьи 200, части  2 статьи  201 АПК РФ следует, что для признания недействительным ненормативного правового акта необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение данным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической деятельности.

Пунктом 5 части  1 статьи 10 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Согласно пункту  1 статьи  4 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях»  водоснабжение и водоотведение с использованием централизованных систем, систем коммунальной инфраструктуры относятся к деятельности субъектов естественных монополий, а хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии является субъектом естественной монополии, положение которого в силу части  5 статьи  5  Закона №135-ФЗ признается доминирующим.

В соответствии с пунктом 15 статьи 2 Федерального закона от 07.12.2011 №416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении»,  организация, осуществляющая холодное водоснабжение и (или) водоотведение (организация водопроводно-канализационного хозяйства), - юридическое лицо, осуществляющее эксплуатацию централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем.

На основании пункта 4 статьи  2 Федерального закона №416-ФЗ водоснабжение - водоподготовка, транспортировка и подача питьевой или технической воды абонентам с использованием централизованных или нецентрализованных систем холодного водоснабжения (холодное водоснабжение) или приготовление, транспортировка и подача горячей воды абонентам с использованием централизованных или нецентрализованных систем горячего водоснабжения (горячее водоснабжение).

В силу частей 1, 3 статьи 7 Федерального закона №416-ФЗ с использованием централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения осуществляются на основании договоров горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения. Холодное и горячее водоснабжение с использованием нецентрализованных систем соответственно холодного и горячего водоснабжения осуществляются на основании соглашений с лицами, эксплуатирующими указанные системы. Абоненты, объекты капитального строительства которых подключены (технологически присоединены) к закрытой системе горячего водоснабжения, заключают договоры горячего водоснабжения с организацией, эксплуатирующей эту систему.

Согласно частям 1 и 3 статьи 6 Федерального закона №416-ФЗ по договору горячего или холодного водоснабжения (далее также - договор водоснабжения) организация, осуществляющая горячее водоснабжение или холодное водоснабжение, обязуется подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть горячую, питьевую и (или) техническую воду установленного качества в объеме, определенном договором водоснабжения, а абонент обязуется оплачивать принятую воду и соблюдать предусмотренный договором водоснабжения режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных сетей и исправность используемых им приборов учета.

Согласно пункту 18 Правил пользования системами коммунального водоснабжения  и водоотведения в Российской  Федерации, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации №644 от  29.07.2013г. договор холодного водоснабжения, договор водоотведения являются публичными  договорами.

Материалами дела подтверждено, судом  установлено и заявителем не оспаривается, что ООО «ВВК»  является субъектом естественной монополии, как хозяйствующий субъект, занятый оказанием услуг водоснабжения (на территории с.Кафтанчиково проведение процедуры  подключения абонентов к центральному водопроводу  относится к компетенции  обслуживающей водопровод организации ООО «ВВК»),  осуществляет деятельность по водоснабжению (водоотведению) с использованием централизованных систем коммунальной инфраструктуры, то есть, в условиях естественной монополии.

 Следовательно,  ООО «ВВК», являясь  организацией, эксплуатирующей  систему коммунальной  инфраструктуры, используемой для оказания услуг в целях обеспечения  водоснабжения обязано соблюдать запреты, предусмотренные статьей 10 Федерального закона №135-ФЗ, в том числе не допускать действий, которые имеют или могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других хозяйствующих субъектов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального Закона от 30.12.2004г. №210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса», организация коммунального комплекса - юридическое лицо независимо