Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2015 по делу n А45-20752/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                            Дело №А45-20752/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 21 апреля  2015 года

Полный текст постановления изготовлен 28  апреля 2015 года

Седьмой Арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Усаниной Н.А.

судей: Колупаевой Л.А.,  Полосина А.Л.    

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Карташовой Н.В. без   использования средств аудиозаписи 

от лиц, участвующих в деле: без участия

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «РТ-Энерготрейдинг»

на решение Арбитражного суда Новосибирской области

от 12 февраля 2015 года  по делу №А45-20752/2014 (судья Шашкова В.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «РТ-Энерготрейдинг», г.Москва (ОГРН 1107746905650, ИНН 7729667652)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области

о признании недействительным приказа № 146 от 29.05.2014

       У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «РТ-Энерготрейдинг» (далее - ООО «РТ-Энерготрейдинг», ООО «РТ-ЭТ», Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (далее - Новосибирское УФАС, антимонопольный орган) о признании недействительным Приказа от 29.05.2014 № 146 «О внесении изменений в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов».

Решением  Арбитражного суда Новосибирской области от 12.02.2015г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом ООО «РТ-Энерготрейдинг» в поданной апелляционной жалобе, ссылаясь на проведение антимонопольным органом  анализа состояния конкуренции, оформленный отчетом  с нарушением установленного Порядка, что может свидетельствовать о неверном определении доли хозяйствующих субъектов, в том числе, заявителя на рынке по товарной группе купля-продажа электрической энергии, отсутствие у УФАС правовых оснований для принятия оспариваемого Приказа, просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт о признании недействительным Приказа Новосибирского УФАС.

Антимонопольный орган в представленном отзыве, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено в отсутствие представителей сторон, заявитель  в заявлении от 16.04.2015г., просил о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие, по имеющимся в деле доказательствам.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке, установленном статьями 266, 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции не подлежащим отмене.

Как усматривается из материалов дела, Приказом Новосибирского УФАС от 29.05.2014г. №146 ООО «РТ-Энерготрейдинг» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов  по товарной группе «купля-продажа электрической энергии (мощности)» в географических границах «границы зоны деятельности ООО «РТ-Энерготрейдинг», соответствующих границам балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации ЗАО «Региональные электрические сети» в г. Новосибирске, к сетям которой присоединен потребитель ООО «РТ-Энерготрейдинг»» с долей более 50%.

Не согласившись с Приказом, Общество  обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции  исходил из доказанности антимонопольным органом оснований для включения ООО «РТ-ЭТ» в реестр хозяйствующих субъектов, проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды в соответствии с требованиями Порядка №220.

Выводы суда первой инстанции являются правомерными, соответствующими обстоятельствам дела и действующему законодательству.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 8 части 1 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции, Закон №135-ФЗ) антимонопольный орган ведет реестр хозяйствующих субъектов.

Правила формирования и ведения Реестра  утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.12.2007 №896 (далее - Правила №896).

В пункте 8 Правил №896 предусмотрено, что доля хозяйствующего субъекта на товарном рынке определяется антимонопольным органом по результатам анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта и выявления иных случаев недопущения, ограничения или устранения конкуренции, который проводится в соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 23 Закона о защите конкуренции.

Результаты анализа отражаются в аналитическом отчете, который является основанием для принятия решения о включении сведений о хозяйствующем субъекте в Реестр (пункт 8, подпункт «а» пункта 13 Правил №896).

В соответствии с  пунктом  16 Правил №896 решения о включении сведений о хозяйствующем субъекте в реестр оформляются приказом антимонопольного органа.

В силу пункта 1.3 Порядка проведения анализа состоянии конкуренции на товарном рынке, утвержденного Приказом ФАС России №220 от 28.04.2010г. (далее- Порядок №220) проведение анализа состояния конкуренции на товарном рынке включает следующие этапы: а) определение временного интервала исследования товарного рынка; б) определение продуктовых границ товарного рынка; в) определение географических границ товарного рынка; г) определение состава хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке в качестве продавцов и покупателей; д) расчет объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на рынке; е) определение уровня концентрации товарного рынка; ж) определение барьеров входа на товарный рынок; з) оценка состояния конкурентной среды на товарном рынке; и) составление аналитического отчета.

В соответствии со статьей 3  Федерального Закона от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике) гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с настоящим Федеральным  Законом или добровольно  принятыми  обязательствами заключить договор  купли-продажи  электрической энергии с любым обратившимся  к ней потребителем  электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

Как установлено судом первой инстанции  в границах зоны действия гарантирующего поставщика  ОАО «Новосибирскэнергосбыт» согласно ответу №ЭС-164 от 29.01.2014г. в 2013г. (анализ розничного рынка электрической энергии (мощности) проводился УФАС  по заданию ФАС России  на территории Новосибирской области) в 2013г. осуществляли  деятельность энергосбытовые организации, в том числе, ООО «РТ - Энерготрейдинг», потребителем которого является ОАО «Новосибирский механический завод «Искра».

При этом, исходя из сложившихся взаимоотношений между ОАО «Новосибирскэнергосбыт», ООО «РТ-Энерготрейдинг» и ОАО «Новосибирский механический завод «Искра», следует, что  именно ООО «РТ-Энерготрейдинг» осуществляет куплю-продажу электрической энергии ОАО «Новосибирский механический завод «Искра», что подтверждается  Договором энергоснабжения № 0040-НО от 29.03.2011г., заключенным между организациями, а также договором купли-продажи электрической энергии №К-6 от 27.10.2011 между ОАО «Новосибирскэнергосбыт» и ООО «РТ-Энерготрейдинг».

В соответствии с договором №К-6 от 27.10.2011 ООО «РТ-Энерготрейдинг» приобретает электрическую энергию у ОАО «Новосибирскэнергосбыт», в том числе и для обеспечения нужд ОАО «Новосибирский механический завод «Искра», что заявитель не отрицает.

Впоследствии приобретенная электрическая энергия реализуется ООО «РТ-Энерготрейдинг» ОАО «Новосибирский механический завод «Искра» на основании Договора энергоснабжения № 0040-НО от 29.03.2011 г.

По условиям пункта 2.4.2 договора Потребитель (Завод) обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и услуги по ее передаче, что  свидетельствует о купле-продаже электрической энергии.

Согласно статье 3 Федерального Закона «Об электроэнергетике» розничные рынки электрической энергии- сфера обращения электрической энергии вне оптового рынка с участием  потребителей электрической энергии.

Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, участниками  розничного рынка электрической энергии являются непосредственно продавец (гарантирующий поставщик, энергосбытовая организация) и потребитель.

В этой связи, довод ООО «РТ-ЭТ» о том, что ОАО «Новосибирскэнергосбыт»  является хозяйствующим субъектом, осуществляющим свою деятельность на локальном рынке по купле-продаже электрической энергии (мощности) на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации ЗАО «Региональные электрические сети», к сетям которой присоединен ООО «РТ-Энерготрейдинг»  - ОАО «Новосибирский механический завод «Искра», отклоняется за необоснованностью, поскольку непосредственно  ОАО «Новосибирскэнергосбыт» не реализует ОАО «Новосибирский механический завод «Искра» электрическую энергию.

ООО «РТ-ЭТ», покупая электрическую энергию у ОАО «Новосибирскэнергосбыт», реализовало ее путем продажи ОАО «Новосибирский механический завод «Искра», то есть, осуществляло деятельность по купле-продаже электрической энергии (мощности) по границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации ЗАО «Региональные электрические сети» в г.Новосибирске, к сетям которой присоединен потребитель ООО «РТ-Энерготрейдинг» - ОАО «Новосибирский механический завод «Искра».

Из представленной заявителем информации следует  получение  им в 2013 году  электрической энергии от ОАО «Новосибирскэнергосбыт» - 24,68 млн. кВт.ч, полезный отпуск электроэнергии в НСО составил в 2013 году - 24,68 млн.кВт.ч.

Обстоятельства того, что в 2013г. единственным продавцом электрической энергии в границах зоны деятельности ООО «РТ-Энерготрейдинг», соответствующих границам балансовой принадлежности  соответствующих электрических  сетей сетевой организации ЗАО «Региональные электрические сети» в г.Новосибирске, к сетям которой присоединен потребитель ООО «РТ-Энерготрейдинг», являлось только ООО «РТ-Энерготрейдинг»,  Обществом не опровергнуты.

Учитывая, что в данном случае временной интервал исследования товарного рынка определен 2013г., проведение УФАС ретроспективного анализа состояния конкуренции на товарном рынке  и исследование  состояния товарного рынка именно в 2013г., не противоречит пунктам 2.1, 2.2, 6.1 Порядка №220, в соответствии с которыми в состав хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке, включаются  хозяйствующие субъекты, реализующие в его границах рассматриваемый товар в пределах определенного временного интервала исследования товарного рынка.

При таких обстоятельствах, оснований для вывода о неправильном определении Новосибирским УФАС  состава хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке,  у суда апелляционной не имеется.

Доводы заявителя о неправильном определении антимонопольным органом  географических границ товарного рынка «как границы зоны деятельности ООО «РГ -Энерготрейдинг», соответствующих границам балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации ЗАО «Региональные электрические сети» в г.Новосибирске, к сетям которой присоединен потребитель ООО «РТ-Энерготрейдинг»,  поскольку Общество не имеет никакого отношения ни к сетям ЗАО «РЭС», ни к сетям ОАО «Новосибирский механический завод «Искра», так как купля-продажа электрической энергии осуществляется в точках поставки, также был предметом оценки суда первой инстанции и правомерно отклонен со ссылкой на пункт 2 Основных положений функционирования розничных рынков, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 №442, согласно которого точка поставки на розничном рынке - место исполнения обязательств по договорам энергоснабжения, купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, используемое для определения объема взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным договорам, расположенное на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя, объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, определенной в акте разграничения балансовой принадлежности, в связи с чем,  место исполнения обязательств по договору купли-продажи определяется границами балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя и объектов электросетевого хозяйства сетевой организации.      

Таким образом, географические границы товарного рынка правомерно определены границами балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации ЗАО «Региональные электрические сети» в г.Новосибирске, к сетям которой присоединен потребитель ООО «РТ-Энерготрейдинг» - ОАО «Новосибирский механический завод «Искра».

Указанное соответствует Методическим рекомендациям ФАС России по проведению анализа состояния конкуренции на розничном товарном рынке электрической энергии (мощности) в 2013 году, где в таблице пункта 6 указано, что географические границы товарного рынка для энергосбытовых организаций определяются границами балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации.

При этом, точки поставки, исходя из установленного в законодательстве определения, - это не конкретные кабельные наконечники фидеров в ячейках, как указывает заявитель, а это место исполнения обязательств, которое ограничивается определенными границами балансовой принадлежности сетевой организации - в данном случае ЗАО «РЭС».

В связи с чем,  определенные Новосибирским УФАС границы