Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2010 по делу n А46-13490/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

29 апреля 2010 года

                                                      Дело № А46-13490/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 апреля 2010 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зориной О.В.,

судей Гладышевой Е.В., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-471/2010) индивидуального предпринимателя Сыромятникова Евгения Александровича на определение Арбитражного суда Омской области от 16.12.2009, вынесенное по делу №  А46-13490/2009 (судья Лебедева Н.А.) по заявлению открытого акционерного общества «БИНБАНК» о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов индивидуального предпринимателя Сыромятникова Евгения Александровича, третье лицо: общество с ограниченной ответственностью  «Крепыш»,

при участии в судебном заседании представителей:

от ОАО «БИНБАНК» - Лысенко Э.Р. по доверенности № 01/2010 от 14.01.2010, паспорту;

от ИП Сыромятникова Е.А. – Тимофеев И.В по доверенности от 10.04.2009, паспорту;

от конкурсного управляющего индивидуального предпринимателя Сыромятникова Е.А. Бахтиярова Е.А. –  лично конкурсный управляющий  (предъявлен паспорт);

от Федеральной налоговой службы - Шволь О.А. по доверенности от 10.06.2009,  паспорту;

установил:

определением Арбитражного суда Омской области от 08.09.2009 в отношении индивидуального предпринимателя Сыромятникова Евгения Александровича (далее – должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Бахтияров Евгений Алексеевич.

Открытое акционерное общество «БИНБАНК» (далее – ОАО «БИНБАНК», кредитор) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением об установлении и включении в реестр требований кредиторов должника требования в сумме 6 839 772 руб. 45 коп.

Заявление ОАО «БИНБАНК» принято судом первой инстанции на основании пункта 8 статьи 42 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) к рассмотрению в качестве заявления о вступлении в дело № А46-13490/2009 о несостоятельности (банкротстве) должника.

Определением Арбитражного суда Омской области от 09.11.2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Крепыш» (далее - ООО «Крепыш»).

Определением Арбитражного суда Омской области от 16.12.2009 по делу №  А46-13490/2009 требование ОАО «БИНБАНК» в размере 6 839 772 руб. 45 коп. включено в третью очередь реестра требований кредиторов индивидуального предпринимателя Сыромятникова Е.А., как обязательство, обеспеченное залогом имущества должника в размере 5 250 925 руб. 54 коп., в остальной части - без обеспечения залогом имущества должника.

Не согласившись с определением суда, индивидуальный предприниматель Сыромятников Е.А. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение от 16.12.2009 и в удовлетворении заявленных требований отказать в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы её податель ссылается на неверные выводы суда первой инстанции. В частности, податель жалобы считает, что поручительство должника,  данное согласно договору поручительства от 24.03.2008 № 08ОМS-111-00002-П-4 по обязательствам ООО «Крепыш» перед ОАО «БИНБАНК» по кредитному договору, прекратилось с 18.02.2009 (с даты подписания дополнительного соглашения № 1), поскольку дополнительным соглашением от 18.02.2009 № 1 заемщиком и ОАО «БИНБАНК» была изменена процентная ставка по кредитному договору без согласия и уведомления об этом индивидуального предпринимателя  Сыромятникова Е.А.

Также указывает, что предметом залога являлись товары в обороте, которые в настоящий момент реализованы, в связи с чем отсутствуют основания для включения  требований ОАО «БИНБАНК» в реестр требований кредиторов как требований, обеспеченных залогом.

В письменном отзыве ОАО «БИНБАНК», оспаривая доводы апелляционной жалобы, ссылается на законность и обоснованность требований включенных обжалуемым определением в третью очередь реестра требований кредиторов.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель индивидуального предпринимателя Сыромятникова Е.А. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, и подтвердил факт того, что товары в обороте, являющиеся предметом залога, в настоящее время реализованы и у должника отсутствуют.

Подателем жалобы в дело также представлены накладные на отпуск товаров в обороте, подтверждающие факт реализации предмета залога.

Представитель ОАО «БИНБАНК» в судебном заседании апелляционного суда поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Сыромятникова Е.А.

Конкурсный управляющий индивидуального предпринимателя Сыромятникова Е.А. Бахтияров Е.А. пояснил, что имущество, являющееся предметом договора залога (товары в обороте) при инвентаризации имущества должника в рамках процедуры банкротства у индивидуального предпринимателя Сыромятникова Е.А. не обнаружено, в связи с чем требование  кредитора, не может быть обеспечено залогом.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной принимает во внимание следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела и установил суд первой инстанции, 24.03.2008 между ОАО «БИНБАНК» (по договору - банк) и ООО «Крепыш» (по договору -заемщик) заключен кредитный договор № 08-ОМS-111-00002 на открытие возобновляемой кредитной линии (далее - кредитный договор № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008).

Пунктом 1.1 кредитного договора № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008 стороны предусмотрели, что банк открывает ООО «Крепыш» кредитную линию с лимитом задолженности в размере 5 000 000 руб. на пополнение оборотных средств, сроком погашения до 24.03.2009 (включительно).

В соответствии с пунктом 3.1 кредитного договора № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008 за пользование кредитом ежедневно начисляются проценты в размере, установленном кредитным договором. Процентная ставка за пользование кредитом определена в размере 16 % годовых. Проценты на кредит начисляются на остаток задолженности по основному долгу со дня, следующего за днем предоставления кредита (образования задолженности по ссудному счету), и по установленную кредитным договором дату возврата кредита.

Пунктом 3.3 кредитного договора № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008 стороны согласовали право банка увеличивать в одностороннем порядке размер процентной ставки при наличии хотя бы одного из определенных в кредитном договоре условий:

 - в случае изменения Банком России учетной ставки;

 - в случае нарушения заемщиком или лицом, предоставившим обеспечение по кредиту, условий кредитного договора или иного договора, в соответствии с которым банку предоставлено обеспечение кредита (договор залога, поручительства и т.д.);

 - в иных случаях по решению Кредитного комитета Банка.

Увеличение размера процентной ставки по кредиту в одностороннем порядке (без заключения дополнительного соглашения) допускается не более чем в два раза.

Пунктом 6.2 кредитного договора № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008 стороны предусмотрели, что в случае нарушения заемщиком сроков возврата кредита и/или уплаты процентов заемщик уплачивает банку неустойку в размере 0,15 % от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки.

23.03.2008 между ОАО «БИНБАНК» (по договору - банк) и индивидуальным предпринимателем Сыромятниковым Е.А. (по договору – поручитель) заключен  договор поручительства № 08-ОМS-111-00002-П-4 (далее – договор поручительства № 08-ОМS-111-00002-П-4 от 23.03.2008), по условиям которого Сыромятников Е.А. принял на себя обязательство солидарно отвечать перед ОАО «БИНБАНК» за неисполнение или ненадлежащее исполнение ООО «Крепыш» обязательств по кредитному договору № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008.

Пунктом 1.2 договора поручительства № 08-ОМS-111-00002-П-4 от 23.03.2008 стороны предусмотрели, что при неисполнении заемщиком обязательств по кредитному договору, поручители и заемщик отвечают перед банком солидарно (п. 2.1. договора поручительства).

В пункте 5.2. договора поручительства № 08-ОМS-111-00002-П-4 от 23.03.2008, указано на подтверждение поручителем своей осведомленности об условиях кредитного договора № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008, в том числе о возможности увеличения размера процентной ставки по кредиту, а также закреплено согласие индивидуального предпринимателя Сыромятникова Е.А. отвечать по обязательствам договора поручительства, в том числе в случае увеличения банком процентной ставки по предоставленным кредитным ресурсам.

24.03.2008 между ОАО «БИНБАНК» (по договору - залогодержатель) и индивидуальным предпринимателем Сыромятниковым Е.А. (по договору –залогодатель) подписан договор залога товаров в обороте № 08-ОМS-111-00002-З-1 (далее – договор залога № 08-ОМS-111-00002-З-1 от 24.03.2008), по условиям которого в обеспечение обязательств по кредитному договору № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008 индивидуальный предприниматель Сыромятников Е.А. передает в залог ОАО «БИНБАНК» товары в обороте на сумму не менее 10 501 851 руб. 09 коп., которые в соответствии с пунктом 2.10 договора залога № 08-ОМS-111-00002-З-1 от 24.03.2008 оцениваются сторонами для целей настоящего договора в сумму не менее 5 250 925 руб. 54 коп.

В материалы дела представлены выписки по счетам ООО «Крепыш», копии мемориальных ордеров о выдаче траншей, о переносе траншей на счета просроченной ссудной задолженности, которыми подтверждается факт исполнения ОАО «БИНБАНК» своих обязательства по кредитному договору № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008.

В нарушение условий кредитного договора № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008 заемщик исполнял свои обязанности по нему ненадлежащим образом.

В связи с неоднократными нарушениями заемщиком условий кредитного договора № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008, ОАО «БИНБАНК» воспользовавшись правом на увеличение размера процентной ставки по кредиту, предусмотренным пунктом 3.3. кредитного договора № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008, увеличил её, о чем уведомил заемщика заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу, указанному в кредитном договоре.

18.02.2009 между ОАО «БИНБАНК» и ООО «Крепыш» подписано дополнительное соглашение № 1 к кредитному договору № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008 (далее – дополнительное соглашение от 18.02.2009 № 1) об увеличении размера процентной ставки по кредиту до 25,09 %.

ОАО «БИНБАНК» принято решения о досрочном взыскании задолженности по кредитному договору № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008 в связи с неоднократными просрочками.

ООО «Крепыш» свои обязательства по возврату суммы займа в срок, установленный договором, надлежащим образом не исполнил, в связи с чем ОАО «БИНБАНК» предъявил требования к поручителю.

Заказными письмами с уведомлениями о вручении ОАО «БИНБАНК» потребовал от заемщика и индивидуального предпринимателя Сыромятникова Е. А. погашения задолженности, с учетом размера процентов, исходя из повышенной процентной ставки по кредиту, в сумме 6 839 772 руб. 45 коп.

Требование кредитора ОАО «БИНБАНК» в рамках настоящего дела обусловлено тем, что в отношении поручителя и залогодателя индивидуального предпринимателя Сыромятникова Е.А. определением арбитражного суда от 08.09.2009 введена процедура наблюдения.

Повторно рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции полагает, что имеются основания для изменения определения от 16.12.2009 по делу № А46-13490/2009 в части признания требования ОАО «БИНБАНК» в сумме 5 250 925 руб. 54 коп. обязательством, обеспеченным залогом имущества должника. В остальной части оснований для отмены или изменения определения не имеется.

В соответствии со статьёй 819 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на неё.

Частью 2 статьи 819 ГК РФ определено, что к отношениям по кредитному договору применяются положения параграфа 1 главы 42 ГК РФ, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

В силу пункта 1 статьи 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

В соответствии со статьей 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Согласно требованиям статьи 809 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенном договором. При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.

По правилам статей 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В силу пункта 1 статьи 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно.

Аналогичное условие закреплено и в пункте 1.2 договора поручительства № 08-ОМS-111-00002-П-4 от 23.03.2008, в котором оговорено, что поручитель обязуется солидарно с заёмщиком отвечать перед банком при неисполнении заемщиком обязательств по кредитному договору. Под обязательствами должник, вытекающими из кредитного договора № 08-ОМS-111-00002 от 24.03.2008, понимается