Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2010 по делу n А46-22860/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

25 мая 2010 года

                                                      Дело №   А46-22860/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 18 мая 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме 25 мая 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Солодкевич Ю.М., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Лепехиной М.А. рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-2613/2010) Нечитайло Анатолия Ивановича, Мизя Ольги Сергеевны, Мизя Сергея Герасимовича на решение Арбитражного суда Омской области от 09.03.2010, принятое по делу №  А46-22860/2009 (судья Храмцов К.В.) по исковому заявлению Нечитайло Анатолия Ивановича, Мизя Ольги Сергеевны, Мизя Сергея Герасимовича к закрытому акционерному обществу «Завод розлива минеральной воды «Омский», обществу с ограниченной ответственностью «Катерпиллар Файнэншл» при участии третьего лица - общества с ограниченной ответственностью «МЕГА-ПЛАСТ-Иртыш»

о признании сделки недействительной,

при участии в судебном заседании представителей:

от Нечитайло Анатолия Ивановича – представитель Бродский П.И. (удостоверение №197 от 16.01.2003, доверенность от 28.10.2009);

от Мизя Ольги Сергеевны – представитель Бродский П.И. (удостоверение № 197 от 16.01.2003, доверенность от 28.10.2009);

от Мизя Сергея Герасимовича – представитель Бродский П.И. (удостоверение № 197 от 16.01.2003, доверенность от 28.10.2009);

от ЗАО «Завод розлива минеральной воды «Омский» – представитель  не явился, извещено;

от ООО «Катерпиллар Файнэншл» – представитель Картечкин О.Ю. (паспорт, доверенность от 16.12.2009);

от ООО «МЕГА-ПЛАСТ-Иртыш» – представитель  не явился, извещено,

установил:

Нечитайло Анатолий Иванович, Мизя Ольга Сергеевна, Мизя Сергей Герасимович (далее –  истцы, податели жалобы) обратились в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу «Завод розлива минеральной воды «Омский» (далее - ЗАО «Завод розлива минеральной воды «Омский», ответчик), обществу с ограниченной ответственностью «Катерпиллар Файнэншл» (далее - ООО «Катерпиллар Файнэншл», ответчик) о признании недействительным договора поручительства № VT09L-PS-06-B/SA01 от 28.09.2006, заключенного между ЗАО «Завод розлива минеральной воды «Омский» и ООО «Катерпиллар Файнэншл».

Определением Арбитражного суда Омской области от 18.01.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «МЕГА-ПЛАСТ-Иртыш» (далее - ООО «МЕГА-ПЛАСТ-Иртыш»).

Решением Арбитражного суда Омской области от 09.03.2010 по делу № А46-22860/2009 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, Нечитайло А.И., Мизя О.С., Мизя С.Г. в апелляционной жалобе просят решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ответчики указывают, что выписка из протокола № 2 от 13.09.2006 не соответствует требованиям статей 52, 62, 63, 79, 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах), о чем ООО «Катерпиллар Файнэншл», действуя разумно и проявляя осмотрительность, должно было знать. Ссылается на то, что выписка из протокола № 2 датирована 13.09.2006, в то время как 13.09.2006 Сыромятников В.В. (участник общества) находился на подписании договора поручительства в г. Москве.

ООО «Катерпиллар Файнэншл» в письменных возражениях на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ЗАО «Завод розлива минеральной воды «Омский» и ООО «МЕГА-ПЛАСТ-Иртыш» надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в суд не направили, письменные отзывы на апелляционную жалобу не представили.

На основании статей 156, 266 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель Нечитайло А.И., Мизя О.С., Мизя С.Г. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ООО «Катерпиллар Файнэншл» пояснил, что поддерживает решение суда первой инстанции, считает его законным и обоснованным, просит оставить судебный акт без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, возражений на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно уставу ООО «МЕГА-ПЛАСТ-Иртыш» (утвержденному общим собранием участников протоколом № 1/2005 от 12.07.2005) участниками ООО «МЕГА-ПЛАСТ-Иртыш» являются: Сыромятников В.В. (с номинальной стоимостью доли 1 029 000 руб., в размере 25% уставного капитала); Косых Л.Г. (с номинальной стоимостью доли 1 029 000 руб., в размере 25% уставного капитала); Штрайхер Г.Л. (с номинальной стоимостью доли 1 029 000 руб., в размере 25% уставного капитала); Белокрылов О.Ю. (с номинальной стоимостью доли 514 500 руб., в размере 12,5% уставного капитала); Щербаков А.С. (с номинальной стоимостью доли 514 000 руб., в размере 12,5% уставного капитала) (том 3 л.д.90-98).

В соответствии с данными из реестра о зарегистрированных лицах, владеющих 1 и более % акций от общего количества размещенных ценных бумаг ЗАО «Завод розлива минеральной воды «Омский» по состоянию на 01.09.2006 акционерами общества являются, в том числе: Косых Л.Г., владеющий 20 650 обыкновенными именными акциями (24,54% от общего количества); Штрайхер Г.Л., владеющий 15 840 обыкновенными именными акциями (18,82% от общего количества); Мизя С.Г., владеющий 16 400 обыкновенными именными акциями (19,49% от общего количества); Нечитайло А.И., владеющий 6 669 обыкновенными именными акциями (7,93% от общего количества);   Редно О.С., владеющая 7 675 обыкновенными именными акциями (9,12% от общего количества) (том 1 л.д. 130).

Впоследствии, 06.03.2008 Редно Ольга Сергеевна изменила фамилию на Мизя Ольгу Сергеевну (свидетельство о перемене имени серии I-KH № 507405 от 06.03.2008) (том 3 л.д. 32).

13.09.2006 между ООО «Катерпиллар Файнэншл» (по договору - лизингодатель) и ООО «МЕГА-ПЛАСТ-Иртыш» (по договору - лизингополучатель) подписан договор финансовой аренды (лизинга) № VT09L-PS-06-B (далее - договор лизинга 13.09.2006 №VT09L-PS-06-B), по условиям которого лизингодатель на условиях договора купли-продажи №SA/06/341/G приобретает у продавца (ООО «Восточная техника») в собственность оборудование, указанное в приложение № 1, и на условиях настоящего договора предоставляет его лизингополучателю на определенный срок во временное владение и пользование для предпринимательской деятельности в порядке и на условиях, предусмотренных договором (том 1 л.д. 116-189).

Пунктом 3 статьи 1 договора лизинга 13.09.2006 №VT09L-PS-06-B стороны согласовали срок лизинга, который составил 36 месяцев.

Пунктом 2 статьи 5 договора лизинга 13.09.2006 № VT09L-PS-06-B стороны предусмотрели, что на дату подписания договора общая сумма лизинговых платежей составляет 1390561,92 долларов США.

Пунктом 6 статьи 5 договора лизинга 13.09.2006 № VT09L-PS-06-B стороны определили, что в течение 10 дней с даты подписания договора сторонами, лизингодатель подпишет с ОАО «Завод розлива минеральной воды «Омский» (поручитель) договор поручительства по обязательствам лизингополучателя.

28.09.2006 между ООО «Катерпиллар Файнэншл» (по договору - лизингодатель) и ОАО «Завод розлива минеральной воды «Омский» (по договору - поручитель) подписан договор поручительства № VT09L-PS-06-B/SA01 (далее – договор поручительства № VT09L-PS-06-B/SA01), по условиям которого поручитель обязуется перед лизингодателем нести ответственность за исполнение лизингополучателем (ООО «МЕГА-ПЛАСТ-Иртыш») в полном объеме его обязательств по оплате, предусмотренных договором лизинга № VT09L-PS-06-B от 13.09.2009 (том 1 л.д.31-34).

Согласно пункту 2.2 договора поручительства № VT09L-PS-06-B/ поручитель заявляет и гарантирует лизингодателю, что ни корпоративные документы поручителя, ни любые иные документы, в которых поручитель является стороной, не содержат каких-либо ограничений или запретов, препятствующих заключению поручителем данного договора и исполнению его обязательств по договору, при этом поручитель получил все необходимые корпоративные разрешения.

ООО «Катерпиллар Файнэншл» направило ЗАО «Завод розлива минеральной воды «Омский» претензию (требование) от 22.10.2009 с просьбой произвести оплату задолженности ООО «МЕГА-ПЛАСТ-Иртыш» по договору лизинга 13.09.2006 № VT09L-PS-06-B (том 1 л.д. 1331-132).

26.10.2009 акционеры Нечитайло А.И., Мизя О.С, Мизя С.Г. обратились в ЗАО «Завод розлива минеральной воды «Омский» с заявлением о предоставлении информации и документов, касающихся договора поручительства, заключенного с ООО «Катерпиллар Файнэншл» и бухгалтерский баланс за 1-ое полугодие 2006 года.

Полагая, что договор поручительства № VT09L-PS-06-B/SA01 заключен с нарушением порядка, установленного Законом об акционерных обществах, истцы обратились в суд с настоящим иском.

Решением суда первой инстанции в удовлетворении исковых требований отказано.

Поддерживая решение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 79 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества -цена его приобретения. Крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии со статьёй 79  Закона об акционерных обществах. Крупная сделка, совершенная с нарушением требований статьи 79 Закона об акционерных обществах, может быть признана недействительной по иску общества или акционера (статья 79 Закона об акционерных обществах).

Пунктами 2, 3, 4 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2001 № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» разъясняется, что при решении вопроса об отнесении сделки к крупной необходимо сопоставлять стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества.

При определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств).

Нормы, определяющие порядок совершения крупных сделок, распространяются на договоры поручительства, если сумма конкретного договора превышает 25 процентов балансовой стоимости активов общества - поручителя на дату заключения договора.

Руководствуясь названными статьями Закона об акционерных обществах, суд первой инстанции, учитывая данные о балансовой стоимости активов ЗАО «Завод розлива минеральной воды «Омский» на дату заключения оспариваемой сделки,  обоснованно пришел к выводу о том, что оспариваемая сделка является крупной для ЗАО «Завод розлива минеральной воды «Омский».

При этом суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что по договору поручительства № VT09L-PS-06-B/SA01 от 28.09.2006 поручитель принял на себя обязательства нести ответственность по оплате, в том числе и полной стоимости лизинговых платежей в размере 1390561,92 долларов США, что составляет 37 253 153 руб. 83 коп. (с учетом курса Центрального банка Российской Федерации на 28.09.2006  1 доллар США = 26 руб. 79 коп.), что составляет более 25% балансовой стоимости активов по данным бухгалтерского баланса на 30.06.2006.

Согласно бухгалтерскому балансу на 30.06.2006 сумма оборотных и внеоборотных активов общества составляет 48 779 000 руб.

В соответствии с пунктом 5 статьи 79 Закона об акционерных обществах в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI указанного Закона об акционерных обществах.

Пунктом 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах предусмотрено, что сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями главы XI Закона об акционерных обществах. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица, владеют (каждый в отдельности или