Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2010 по делу n А46-24728/2009. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

28 июня 2010 года

                                                    Дело №   А46-24728/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  23 июня 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 июня 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семеновой Т.П.,

судей  Гергель М.В., Глухих А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3816/2010) открытого акционерного общества «Омск Водоканал» на решение Арбитражного суда Омской области от 02.04.2010, принятое по делу №  А46-24728/2009 (судья Аристова Е.В.) по иску закрытого акционерного общества «Завод сборного железобетона № 6» к открытому акционерному обществу «ОмскВодоканал», третье лицо: Департамент архитектуры и градостроительства Администрации города Омска об обязании заключить договор,

при участии в судебном заседании представителей: 

от закрытого акционерного общества «Завод сборного железобетона № 6» –Масорова И.В., доверенность от 30.12.2009; Масоров В.В., доверенность от 30.12.2009; Полубоярских Д.С., доверенность от 04.09.2010; Токарев Д.Н., доверенность от 01.06.2010;

от открытого акционерного общества «ОмскВодоканал» – Доминяк Е.Н, доверенность № 15/8 от 11.01.2010; Квитко В.В., доверенность № 15/138 от 31.05.2010;

от Департамента архитектуры и градостроительства Администрации города Омска –  не явились;

установил:

Закрытое акционерное общество «Завод сборного железобетона № 6» (далее – ЗАО «ЗСЖБ № 6», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском об обязании (понуждении) открытого акционерного общества «ОмскВодоканал» (далее – ОАО «ОмскВодоканал», ответчик) заключить договор от 01.08.2009 на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения объекта капитального строительства – жилого квартала с комплексом социально-бытового обслуживания, расположенного в городе Омске по адресу: ул. Поселковая (1-я очередь: жилые дома стр. № 1, 2 и газовая котельная). В исковом заявлении истец также просил обязать (понудить) ответчика произвести подключение систем водоснабжения и водоотведения от вышеуказанного объекта капитального строительства к соответствующим сетям инженерно-технического обеспечения города.

Определением Арбитражного суда Омской области от 01.03.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен департамент архитектуры и градостроительства Администрации города Омска.

До принятия решения арбитражным судом истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) уточнил предмет иска и просил обязать (понудить) ОАО «ОмскВодоканал» заключить договор от 01.08.2009 на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения объекта капитального строительства – жилого квартала с комплексом социально-бытового обслуживания, расположенного в городе Омске по адресу: ул. Поселковая (1-я очередь: жилые дома стр. № 1, 2 и газовая котельная) на следующих существенных условиях:

1. В соответствии с настоящим договором заказчик принимает на себя обязательства по строительству за свой счет необходимых сетей водопровода и канализации (согласно согласованного проекта 108/5-07-НВК), предоставлению возможности для подключения строящегося (реконструируемого, построенного, но не подключенного) объекта капитального строительства жилого квартала с комплексом социально-бытового обслуживания по ул. 1-я Поселковая (1-я очередь: жилые дома стр. № 1, 2 и газовая котельная) в Советском административном округе города Омска, а исполнитель обязуется подключить заказчика к сетям водоснабжения и водоотведения без взимания платы.

2. Заявленная нагрузка составляет: вода – 313,21 м3/сут., стоки – 290,27 м3/сут.

3. Местоположение точек подключения к городской сети диаметром Д=400 мм., проложенной по ул. 4-я Поселковая (1-й ввод), к городской сети диаметром Д=300 мм., проложенной по ул. Блюхера (2-й ввод).

4. Присоединение (врезка) внутриплощадочных и (или) внутридомовых сетей и оборудования объекта осуществляется заказчиком на основании отдельного договора, заключаемого преимущественно с исполнителем. Плата за указанные работы по присоединению не входит в состав платы за подключение.

5. Дата подключения объекта не ранее 01.11.2009.

6. Стоимость услуг по подключению к сетям водоснабжения и водоотведения исполнителя по настоящему договору приравнивается к стоимости работ по строительству необходимых сетей водоснабжения и водоотведения, выполненных заказчиком по согласованной проектной документации с ОАО «ОмскВодоканал».

7. Обязанность по приобретению и установлению в точках подключения приборов (узлов) учета ресурсов несет заказчик,

и на иных условиях, предложенных ЗАО «ЗСЖБ № 6» в направленном в адрес ОАО «ОмскВодоканал» (и полученном им) проекте договора от 01.08.2009 на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения объекта капитального строительства (оферте).

Также истец просил обязать (понудить) ответчика произвести подключение систем водоснабжения и водоотведения от вышеуказанного объекта капитального строительства – жилого квартала с комплексом социально-бытового обслуживания, расположенного в городе Омске по адресу: ул. Поселковая (1-я очередь: жилые дома стр. № 1, 2 и газовая котельная), к соответствующим сетям инженерно-технического обеспечения города.

В обоснование требования о понуждении ответчика к заключению договора истец указывал на уклонение последнего от заключения публичного договора.

ОАО «ОмскВодоканал» возражало против удовлетворения заявленных требований ввиду отсутствия оснований для рассмотрения спора по существу, ссылаясь на предоставление в установленный законом срок протокола разногласий к направленному истцом проекту договора. При этом ответчик указывал на отсутствие соглашения по существенным условиям договора, в частности о цене договора на подключение к системам коммунальной инфраструктуры, что влечет его незаключенность.

Решением от 02.04.2010 по делу № А46-24728/2009 Арбитражный суд Омской области обязал ОАО «ОмскВодоканал» заключить с ЗАО «ЗСЖБ № 6» договор на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения на условиях, изложенных в резолютивной части судебного акта.

В удовлетворении исковых требований в части обязания (понуждения) ответчика произвести подключение систем водоснабжения и водоотведения от вышеуказанного объекта капитального строительства – жилого квартала с комплексом социально-бытового обслуживания, расположенного в городе Омске по адресу: ул. Поселковая (1-я очередь: жилые дома стр. № 1, 2 и газовая котельная), к соответствующим сетям инженерно-технического обеспечения города, суд первой инстанции отказал.

Этим же решением суд взыскал с ответчика в пользу истца 2000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Не соглашаясь с решением суда в части удовлетворения иска, ОАО «ОмскВодоканал» в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требования ЗАО «ЗСЖБ № 6» о понуждении ОАО «ОмскВодоканал» к заключению договора на подключение.

В апелляционной жалобе ответчик указывает, что суд первой инстанции фактически рассмотрел спор о разногласиях по договору (преддоговорный спор), самостоятельно изменив предмет заявленного истцом иска в части требования о понуждении к заключению договора.

Ответчик считает, что основания для удовлетворения требования истца о понуждении к заключению договора отсутствуют, поскольку отсутствует факт уклонения ответчика от заключения договора. Ответчик также ссылается на то, что суд в обжалуемом решении не определил существенные условия договора на подключение, а именно: местоположение точек подключения на границах земельного участка; условия подключения в виде документа, определяющего объем технических мероприятий, выполнение которых обеспечит технологическую возможность подключения заказчика к сетям водоснабжения и водоотведения; размер платы и порядок ее внесения.

ЗАО «ЗСЖБ № 6» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда первой инстанции без изменения.

Представитель третьего лица, надлежащим образом извещенного о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

В соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена судом в отсутствие представителя третьего лица.

Представители ответчика доводы апелляционной жалобы поддержали.

Представители истца высказались согласно отзыву на апелляционную жалобу.

Стороны не заявили суду апелляционной инстанции возражений относительно проверки законности и обоснованности принятого судом решения только в обжалуемой части.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на нее, а также выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции в соответствии с правилами части 5 статьи 268 АПК РФ проверил законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой части и пришел к выводу, что судебный акт в данной части подлежит изменению.

Как следует из материалов дела, 18.01.2007 ОАО «ОмскВодоканал» выдало ЗАО «ЗСЖБ № 6» технические условия № 7/28-07 на водоснабжение и канализацию объекта – жилого квартала с комплексом социально-бытового обслуживания по ул. 1-я Поселковая, 1 в, в объеме 1880 куб.м./сутки с подключением к городской сети диаметром 400 мм, проложенной по ул. 4-я Поселковая (1-й ввод), к городской сети диаметром 300 мм, проложенной по ул. Блюхера (2-й ввод). Как следует из указанного документа, пьезометрический напор воды в точке подключения – 25 м водяного столба; канализование надлежит осуществить подключением в ближайший колодец городского коллектора диаметром 2000 мм, проложенного по ул. Блюхера.

В соответствии с выданными ОАО «ОмскВодоканал» техническими условиями и информацией о плате за подключение к сетям водоснабжения и канализации от 18.03.2009 № 2-1/225-09 подключение объекта – жилого квартала с комплексом социально-бытового обслуживания по ул. 1-я Поселковая (1-я очередь: жилые дома стр. №№ 1,2 и газовая котельная) возможно к коммунальной системе водоснабжения и коммунальной системе канализации с максимальной нагрузкой в точках подключения: водопотребление – 313,21 куб.м./сутки; водоотведение – 290,21 куб.м./сутки.

Срок подключения объекта капитального строительства – до 31.12.2010, но не более срока действия настоящих технических условий (пункт 1 технических условий).

В силу пункта 6 указанных технических условий срок действия последних – 2 года с момента выдачи.

21.08.2008 ЗАО «ЗСЖБ № 6» выданы разрешения на строительство № 55-538, 55-541 жилого квартала (1 очередь) (жилые дома № 2, 1 (соответственно)), расположенного по ул. 1-я Поселковая в Советском административном округе города Омска, сроком действия до 21.10.2009.

05.11.2009 ЗАО «ЗСЖБ № 6» выдано разрешение на строительство № 55-829 жилого квартала (газовая котельная), расположенного по ул. 1-я Поселковая в Советском административном округе города Омска, сроком действия до 05.09.2010.

Письмом исх. от 01.09.2009 б/н ЗАО «ЗСЖБ № 6» обратилось к ответчику с просьбой подписать договор на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения. К данному письму истец приложил проект договора и иные документы, необходимые для рассмотрения вопроса. Указанное письмо получено ответчиком 08.09.2009, о чем свидетельствует штамп регистрации входящей документации (№ 11155).

Сопроводительным письмом от 08.10.2009 исх. № 4-9/7887/11155 ОАО «ОмскВодоканал» направило истцу протокол разногласий к представленному проекту договора.

Письмом исх. от 12.10.2009 № 1236 истец возвратил ответчику протокол разногласий, указав на нарушение ОАО «ОмскВодоканал» установленного законом срока на рассмотрение вопроса о заключении договора. При этом в данном письме истец выразил просьбу предоставить условия подключения объекта капитального строительства к сетям водоснабжения и канализации.

В ответ на указанное обращение истца ответчик информировал последнего об отказе в выдаче условий подключения объекта капитального строительства к сетям водоснабжения и канализации (письмо исх. от 10.11.2009 № 9-1/9106/09).

Отсутствие действий со стороны ответчика по подписанию представленного проекта договора послужило основанием обращения истца в суд с иском о понуждении к заключению договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством (статья 421 ГК РФ).

Согласно статье 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 ГК РФ. В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Договор о подключении к системам коммунальной инфраструктуры является публичным договором и заключается в порядке, установленном ГК РФ, с соблюдением особенностей, определенных Правилами заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам