Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2011 по делу n А70-12126/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

06 июля 2011 года

                                                      Дело №   А70-12126/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  29 июня 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  06 июля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Золотовой Л.А.,

судей  Шиндлер Н.А., Литвинцевой Л.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бондарь И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3769/2011) Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области на решение Арбитражного суда Тюменской области от 20.04.2011 по делу № А70-12126/2010 (судья Минеев О.А.), принятое по заявлению ТСЖ «Кондоминиум - Восточный» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области о признании постановления № А10/303 о назначении административного наказания за нарушение антимонопольного законодательства от 18.11.2010 незаконным и отмене полностью, о признании незаконным решение № К 10/128-10 от 08.10.2010 года, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора - Асатрян Адрина Амбрацумовна,

при участии в судебном заседании представителей: 

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области – Полухин Д.А. (удостоверение, по доверенности № 11 от 18.01.2011 сроком действия 31.12.2011);

от ТСЖ «Кондоминиум - Восточный» – Левин-Требуков А.В. (паспорт, по доверенности от 01.01.2011 сроком действия 1 год);

от Асатрян Адрины Амбрацумовны – не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

установил:

Товарищество собственников жилья «Кондоминиум – Восточный» (далее – ТСЖ, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее – заинтересованное лицо, административный орган, Управление) о признании незаконным постановления №А10/303 о назначении административного наказания за нарушение антимонопольного законодательства от 18.11.2010, решения № К10/128-10 от 08.10.2010 по делу о нарушении антимонопольного законодательства.

Решением от 20.04.2011 по делу № А70-12126/2010 требования заявителя были удовлетворены.

В апелляционной жалобе Административный орган, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, неполное выяснение фактических обстоятельств дела, просит решение отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований заявителя.

Суд апелляционной инстанции, исследовав материалы дела, изучив апелляционную жалобу, отзыв на нее, выслушав представителей заявителя и Управления, установил следующие обстоятельства.

Асатрян А.А. принадлежит на праве собственности нежилое помещение по адресу: г.Тюмень, ул. 30 лет Победы, 148, корпус 3/5.

В целях обеспечения данного нежилого помещения электроэнергией Асатрян А.А. был проложен кабель по подвальному помещению жилого дома и подсоединен к вводно-распределительному устройству жилого дома.

05.07.2007 между ТСЖ «Кондоминиум – Восточный» (далее – товарищество) и Асатрян А.А. был составлен акт разграничения границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, согласно которому, граница балансовой принадлежности установлена на шинах вводного устройства от вводно-распределительного устройства жилого дома по ул. 30 лет Победы, д.148, корпус 3, подъезд 3.

09.07.2007 Асатрян А.А. был получен акт №433 о допуске в эксплуатацию электроустановок нежилого помещения и 23.07.2007 заключен договор энергоснабжения №3373 с ОАО «Тюменьэнергосбыт».

01.08.2008 в нежилое помещение Асатрян А.А. была прекращена подача электроэнергии. При этом отключение подачи электроэнергии произведено в связи отключением кабеля от вводно-распределительного устройства жилого дома.

Основанием для возбуждения антимонопольным органом дела №К10/128-10 послужило заявление Асатрян А.А. на действия товарищества, выразившиеся в неправомерном отключении от электроснабжения нежилого помещения, расположенного по адресу: г.Тюмень, ул. 30 лет Победы 148, корпус 3/5,  а также в      неосуществлении действий по восстановлению поврежденного кабеля для обеспечения надлежащего энергоснабжения указанного нежилого помещения.

По результатам рассмотрения дела комиссия антимонопольного органа признала Товарищество, занимающее доминирующее положение на рынке по предоставлению услуг по передаче электрической энергии в части обеспечения ее свободного перетока через электрические сети в границах жилого дома по адресу: ул.30 лет Победы, 148, корпус 3, нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон №135-ФЗ), что выразилось в препятствовании перетоку электрической энергии, необходимой для     электроснабжения нежилого помещения принадлежащего Асатрян А.А.

Означенное решение комиссии антимонопольного органа явилось основанием для составления протокола об административном правонарушении №А10/303 от 25.10.2010 по статье 14.31 КоАП РФ, и вынесения по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении постановления №А10/303 от 18.11.2010 о назначении административного наказания в размере 100000 рублей.

Не согласившись с названными актами, заявитель обратился в арбитражный суд с требованием о признании их недействительными и отмене.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования заявителя, исходил из того, что у ТСЖ отсутствует обязанность по содержанию и устранению повреждений кабеля, проложенного Асатрян А.А. самостоятельно (за свой счет), поскольку таковой был установлен по причине необходимости дополнительного электроснабжения помещения магазина и не относится к общедомовому имуществу.

В апелляционной жалобе административный орган отмечает, что в материалах дела имеются доказательства того, что отключение от энергоснабжения нежилого помещения, принадлежащего Асатрян А.А., произведено представителями ТСЖ, что свидетельствует о злоупотреблении ТСЖ своим доминирующим положением  путем препятствования  перетоку электроэнергии на энергопринимающие устройства Асатрян А.А.

В представленном в апелляционный суд отзыве на жалобу административного органа ТСЖ выразило свое несогласие с доводами подателя жалобы, считает решение суда первой инстанции законным, обоснованным и не подлежащим отмене или изменению.

Суд апелляционной инстанции в силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие представителя Асатрян А.А., извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства и не заявившего ходатайства об его отложении.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены.

В соответствии со статьей 10 Закона №135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Объективной стороной правового состава указанного антимонопольного правонарушения охватывается сама возможность (угроза) недопущения, ограничения, устранения конкуренции и (или) реальное ущемления интересов других лиц как результат действия (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта.

В соответствии с пунктом 4 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, не вправе препятствовать передаче электрической энергии на указанные устройства или объекты и (или) от указанных устройств или объектов, в том числе заключению в отношении указанных устройств или объектов договоров купли-продажи электрической энергии, договоров энергоснабжения, договоров оказания услуг по передаче электрической энергии.

Следовательно, действия собственников и иных владельцев объектов электросетевого хозяйства, не являющихся сетевыми организациями, выразившиеся в препятствовании перетоку электроэнергии через собственные объекты в отношении точек присоединения к электросетям потребителя, посредством необоснованного введения ограничения режима потребления, нарушают положения   части 1 статьи 10 Закона №135-ФЗ.

В соответствии со статьей 5 Закона №135-ФЗ доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.

Судом первой инстанции было установлено, что Асатрян А.А. не имеет иных технологических возможностей получать от сетевой организации электроэнергию,        кроме как  путем подключения к вводно-распределительному устройству жилого дома.

Таким образом, товарищество, являющееся эксплуатирующей общее  имущество       жилого дома организацией, не должно препятствовать перетоку электрической энергии для обеспечения помещения Асатрян А.А.

При названных обстоятельствах апелляционный суд находит правомерным вывод суда первой инстанции о том, что товарищество может оказывать влияние на общие условия обращения товара на товарном рынке, а именно в части исполнения обязанности владельца электрических сетей по соблюдению условий для беспрепятственного перетока электрической энергии.

Товарищество    в    обоснование    доводов    об     отсутствии   доминирующего     положения не представило суду первой инстанции доказательств того, что помещение Асатрян А.А. может быть обеспечено электроэнергией иным способом, чем подключение к вводно-распределительному устройству жилого дома.

Следовательно, товарищество занимает в этой сфере хозяйственной деятельности доминирующее положение.

Представленное ТСЖ в материалы дела (приложение  отзыву на апелляционную жалобу) письмо МУП УК по ЖКХ «Север» от 14.05.2011 №02/151 апелляционным судом не принимается как доказательство отсутствия у ТСЖ доминирующего положения.

 Так, из названного письма усматривается, что у Асатрян А.А. имеется возможность подключения к электроснабжению тремя способами: ВРУ жилого дома, внутриподъездный электрощит и трансформаторная подстанция. Поскольку ВРУ и внутриподъездный электрощит относятся к общедомовому имуществу, то есть находятся в ведении ТСЖ, апелляционный суд находит правомерным выводы антимонопольного органа о наличии у заявителя статуса субъекта, занимающего доминирующее положение.

Между тем, апелляционный суд находит правомерным вывод суда первой инстанции о том, что ТСЖ обладая доминирующим положением на соответствующем рынке, не допустило злоупотребления таковым для целей ограничения конкуренции.

Согласно материалам дела, переток энергии на энергопринимающее устройство Асатрян А.А. осуществляется посредством кабеля, включенного в вводно-распределительное устройство жилого дома и размещенного в подвале жилого дома. Отсутствие данного кабеля явилось причиной прекращения передачи энергии в помещение Асатрян А.А. сетевой организацией (л.д.110 том 1).

Податель жалобы полагает, что поскольку энергопринимающее устройство Асатрян А.А. присоединено к электрическим сетям через внутридомовую систему электроснабжения, которая является общим имуществом в доме, а товарищество управляет общим имуществом жилого дома и осуществляет его техническое обслуживание, следовательно, именно на товарищество распространяются обязанности по поддержанию надежности обеспечения потребителя электрической энергией и не препятствованию в передаче энергии.

Означенный довод не соответствует действующему законодательству.

В соответствии со статьей 135 Жилищного кодекса РФ товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных     законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

В соответствии со статьей 138 Жилищного кодекса РФ товарищество собственников жилья обязано обеспечивать надлежащее санитарное и техническое состояние общего имущества в многоквартирном доме.

В соответствии со статьей 158 Жилищного кодекса РФ собственник помещения в многоквартирном доме обязан нести расходы на содержание принадлежащего ему помещения, а также участвовать в расходах на содержание общего имущества в многоквартирном доме соразмерно своей доле в праве общей собственности на это имущество путем внесения платы за содержание и ремонт жилого помещения.

В соответствии с пунктом 2 Постановления Правительства РФ от 13.08.2006 № 491 «Об утверждении Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание и ремонт жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего        имущества в многоквартирном доме ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность» в состав общего имущества, в том числе, включаются: механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в многоквартирном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения (квартиры) (подпункт «д»).

Согласно пункту