Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.07.2011 по делу n А46-10738/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

25 июля 2011 года

                                                   Дело №   А46-10738/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  19 июля 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  25 июля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Лотова А.Н.,

судей  Золотовой  Л.А., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бондарь И.В.,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3319/2011) общества с ограниченной ответственностью «Омскэнергопром» на решение Арбитражного суда Омской области от 24.03.2011 по делу №  А46-10738/2010 (судья Крещановская Л.А.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Омскэнергопром» к Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому административному округу г. Омска о признании частично недействительным решения от 25.06.2010 № 14-09/8862,

при участии в  судебном заседании  представителей:

            от общества с ограниченной ответственностью «Омскэнергопром» -  Васенин С.Н., предъявлен паспорт, по доверенности от 10.06.2010 сроком действия 2 года;

от Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому административному округу г. Омска  -  Епанчинцева Ю.Н., предъявлено удостоверение, по доверенности от 25.11.2010 сроком действия 1 год;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Омскэнергопром» (далее  по тексту -  ООО «Омскэнергопром», Общество, заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Омской области  с заявлением о признании решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому административному округу города Омска (далее  по тексту -  ИФНС по ОАО г. Омска, Инспекция, налоговый орган, заинтересованное лицо) от 25.06.2010 № 14-09/8862 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения ООО  «Омскэнергопром» недействительным  в части привлечения Общества в налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штраф в сумме 646 767 руб. за неуплату  НДС, в части начисления и предложения уплатить пени по НДС в сумме 400 497 руб. 87 коп., в части доначисления и предложения уплатить недоимку по НДС в сумме 1 058 823 руб. (с учетом уточнения заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, т.5, л.д.  14).

Решением Арбитражного суда Омской области от 24.03.2011 по делу № А46-10738/2010 в удовлетворении требований, заявленных Обществом, отказано.

Принимая решение, суд первой инстанции руководствовался положениями пункта 4 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей с 01.01.2007 до 01.01.2009) и указал, что в 2008 году в случае осуществления зачетов взаимных требований по приобретаемым товарам (работам, услугам) налоговым вычетам подлежали суммы налога на добавленную стоимость, фактически уплаченные поставщикам на основании платежного поручения на перечисление денежных средств. Поскольку судом первой инстанции было установлено, что  налогоплательщик на основании платежного поручения перечислил налог на добавленную стоимость своему продавцу лишь в четвертом квартале (частично), суд первой инстанции  указал, что  правом на вычет налога на добавленную стоимость налогоплательщик  мог бы воспользоваться  частично в четвертом квартале. При таких обстоятельствах,  суд первой инстанции пришел к выводу о том, что ООО «Омскэнергопром» неправомерно заявило вычеты по налогу на добавленную стоимость  в декларациях за 1, 3 кварталы 2008 года.

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО «Омскэнергопром» обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд  с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Омской области от 24.03.2011 по делу №А46-10738/2010  отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных им требований.

В обоснование апелляционной жалобы налогоплательщик указал, что правило, установленное пунктом  4 статьи  168 Налогового кодекса Российской Федерации не применимо к ситуации, когда вычеты по НДС применяются в одном налоговом периоде, а расчет путем взаимозачета -  в другом периоде, поскольку на момент принятия вычетов, налогоплательщик не знает, каким образом будет произведена оплата.

В судебном заседании представитель ООО «Омскэнергопром» поддержал доводы апелляционной             жалобы, решение суда первой инстанции просит  отменить, заявленные им требования удовлетворить.

Представитель Инспекции в судебном заедании поддержал доводы отзыва  на апелляционную жалобу, решение суда первой инстанции просит оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. В отзыве налоговый орган, ссылаясь  на пункт 4 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации,  указал, что ООО «Омскэнергопром» неправомерно заявило вычеты в декларациях за 1, 3 квартал 2008 года, так как в данном случае у Общества отсутствуют платежные поручения на перечисление денежных средств. Также Инспекция ссылается на правовую позицию, изложенную в Постановлении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.12.2010  № 10447/2010. 

В порядке статей 163, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  в судебном заседании, состоявшемся 13.07.2011,   был объявлен перерыв до   19.07.2011 до  14  час. 10  мин.

Информация о перерыве в судебном заседании размещена на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети «Интернет».

В судебном заседании после перерыва представители   сторон поддержали  свои доводы.

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителей сторон, изу­чив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, установил следующие обстоятельства.

Должностными лицами Инспекции была проведена выездная налоговая проверка  по вопросам соблюдения  ООО «Омскэнергопром» налогового законодательства, правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты в бюджет налога на добавленную стоимость (НДС), налога на прибыль налога на имущество, транспортного налога, единого социального налога, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование  за период с 01.01.2007 по 31.12.2008, налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2007 по дату окончания  проверки.

По итогам проверки составлен акт выездной налоговой проверки от 21.05.2010 № 14/10.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки заместителем начальника Инспекции  25.06.2010 принято решение № 14-09/8862,  на основании которого ООО «Омскэнергопром» было привлечено к налоговой ответственности на основании:

-  пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 985 руб. за неуплату налога на прибыль,  в виде штрафа в размере 646 765 руб. за неуплату НДС;

- на основании статьи 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 8 701 руб. за неуплату НДФЛ;

- на основании пункта 1 статьи 126 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 50 руб.

ООО «Омскэнергопром» было предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль в сумме 4 924 руб., по НДС в сумме 1 058 823 руб. Также Обществу были начислены и предложены к уплате пени  по налогу на прибыль в сумме 1 481 руб. 61 коп., по НДС в сумме 400 497 руб. 87 коп., НДФЛ в сумме 10 054 руб. 75 коп.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы ООО «Омскэнергопром»  Управлением ФНС России по Омской области было принято решение от  09.08.2010 № 16-17/1178  об оставлении апелляционной жалобы без удовлетворения, а решения нижестоящего налогового органа без изменения.

Полагая, что решение Инспекции от 25.06.2010 № 14-09/8862 в части привлечения Общества в налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штраф в сумме 646 767 руб. за неуплату  НДС, в части начисления и предложения уплатить пени по НДС в сумме 400 497 руб. 87 коп., в части доначисления и предложения уплатить недоимку по НДС в сумме 1 058 823 руб., не соответствует налоговому законодательству и нарушает права и законные интересы налогоплательщика,  ООО «Омскэнергопром» обратилось  в Арбитражный суд Омской области с настоящими требованиями.

Решением Арбитражного суда Омской области от 24.03.2011 по делу № А46-10738/2010 в удовлетворении требований, заявленных Обществом, отказано.

Означенное решение обжалуется  заявителем в суд апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статей 266,  268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции,  не находит   оснований для его отмены, исходя из следующего.

Как следует  из решения Инспекции от 25.06.2010 № 14-09/8862 в ходе выездной налоговой проверки налоговым органом был  установлен факт неуплаты налогоплательщиком НДС в бюджет в сумме  1 054 875 руб.  в результате неправомерного  применения налоговых вычетов по НДС (пункт 2.2.3 решения Инспекции).

Указанный вывод Инспекции основан на следующем.

Так, Инспекцией было установлено, что в 1, 3 квартале 2008 года ООО «Омскэнергопром» были заявлены налоговые вычеты по НДС в сумме 3 286 884 руб. 03 коп., в том числе в связи с приобретением  товара у контрагента  ООО «СанТехКомпания» на сумму 9 185 000 руб., НДС 1 401 101 руб. 07 коп. и у  контрагента ООО «ВНИР-комплект» на сумму 12 362 352 руб. 60 коп., НДС в сумме 1 885 782 руб. 60 коп.

07.04.2008 ООО «Омскэнергопром» (должник) заключило договор № 42/1 о переводе долга с ООО «СанТехКомпания» (кредитор), согласно которому должник обязался перевести свою задолженность перед кредитором в общей сумме 9 185 000 руб. (счета-фактуры № 66 от 29.02.2008, № 62 от 27.02.2008, № 8 от 16.01.2008, № 7 от 16.01.2008)  на третье лицо  -  ООО «ВНИР-комплект», после чего задолженность ООО «Омскэнергопром» перед ООО «ВНИР-комплект» увеличилась на 9 185 000 руб. и составила 21 547 353 руб.

На основании акта приема-передачи  векселя б/н б/д на сумму 11 750 000 руб. и акта приема-передачи векселя  б/н б/д на сумму 6 250 000 руб. ООО «Омскэнергопром» передало векселя ООО «ВНИР-комплект».

18.12.2008 ООО «Омскэнергопром» и ООО «ВНИР-комплект»  составили соглашение о зачете требований № 72, в котором отражено следующее:

- ООО «Омскэнергопром» имеет задолженность перед ООО «ВНИР-комплект»    на сумму 13 865 000 руб., в том числе по договору переуступки долга № 42/1 от 07.04.2008 в размере 9 185 000 руб., за поставку товарно-материальных ценностей по следующим счетам  - фактурам: № 233 от 08.09.2008 – 3 523 090 руб., № 223 от 26.08.2008 – 1 156 909 руб.;

- ООО «ВНИР-комплект» имеет обязательство перед ООО «Омскэнергопром» по акту приема передачи векселей на сумму 11 750 000 руб.

Согласно пункту 2.4 указанного соглашения ООО «Омскэнергопром» и ООО «ВНИР-комплект» произвели зачет встречных денежных требований на сумму 11 750 000 руб.

В пункте 2.6  Соглашения № 72 от 18.12.2008 стороны указали, что ООО «Омскэнергопром» в соответствии с пунктом 4 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации  оплачивает НДС в сумме 2 115 000 руб.

22.12.2008 ООО «Омскэнергопром» и ООО «ВНИР-комплект»  заключили соглашение о зачете требований № 73.

Согласно соглашению от 22.12.2008 № 73  ООО «Омскэнергопром» имеет перед  ООО «ВНИР-комплект»  обязательство за поставку товарно-материальных ценностей по счетам  - фактурам, № 189 от 23.07.2008 на сумму 4 604 006 руб., № 223 от 26.08.2008 на сумму 2 704 619 руб.; ООО «ВНИР-комплект» имеет обязательство перед ООО «Омскэнергопром» по акту приема передачи векселей на сумму 6 250 000 руб.

ООО «Омскэнергопром» и ООО «ВНИР-комплект» произвели зачет встречных денежных требований на сумму 6 250 000 руб. (п.2.4. указанного соглашения).

В пункте 2.6 соглашения  от 22.12.2008 № 73 стороны указали, что ООО «Омскэнергопром» в соответствии с пунктом 4 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации  оплачивает НДС в сумме  1 058 000 руб.

Между тем, налоговым  органом было установлено, что, во-первых,  в нарушение пункта 3 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации при проведении зачета взаимных требований по соглашению от 22.12.2008 № 73 сторонами была применена неверная ставка налога при исчислении НДС по счету-фактуре № 189 от 23.07.2008. По расчетам Инспекции сумма НДС, подлежащая уплате денежными средствами согласно пункту 4 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации по соглашению зачета взаимных требований № 73 от 22.12.2008 составила 1 114 875 руб.

Во-вторых, сумма НДС, которая должна быть оплачена в связи с оформлением соглашений о зачете взаимных требований, была перечислена налогоплательщиком платежными поручениями № 861 от 22.12.2008, № 869 от 29.12.2008, № 869 от 29.12.2008 в общей сумме  2 175 000 руб. вместо 3 229 875 руб.

Указанные обстоятельства подтверждаются материалами дела.

Учитывая выявленные  в ходе налоговой  проверки факты, налоговый орган пришел к выводу  о том, что в соответствии с пунктом 4 статьи 168, пунктом 2 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации ООО «Омскэнергопром» в декабре 2008 года обязано было представить уточненную налоговую декларацию по НДС за 1, 3 кварталы 2008 года и восстановить сумму налоговых вычетов на 3 229 875 руб., в том числе за 1 квартал 2008 года в сумме 1 401 102 руб., за 3 квартал – 1 828 773 руб.

Налоговый орган пришел к выводу  о том, что в 4 квартале 2008 года у налогоплательщика возникло право на применение налоговых вычетов по НДС в сумме 2 175 000 руб.

Как было указано выше,  доначисление Инспекцией  налогоплательщику НДС в сумме 1 058 823 руб. суд первой инстанции признал обоснованным.

Исследовав в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства, оценив доводы сторон, суд апелляционной инстанции пришел  к выводу  о том, что в данном случае вывод налогового  органа о неправомерном применении Обществом налоговых вычетов по НДС является   обоснованным. При этом, апелляционный  суд исходит из следующего.

Из положений главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что налог на добавленную стоимость представляет собой изъятие в бюджет части добавленной стоимости, создаваемой на всех