Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2011 по делу n А46-4257/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

09 августа 2011 года

                                                     Дело №   А46-4257/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  03 августа 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  09 августа 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кливера Е.П.,

судей Ивановой Н.Е., Киричёк Ю.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Михайловой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4174/2011) общества с ограниченной ответственностью «ИнБГ-Брокеридж» ОГРН 1045501016604, ИНН 5501079674 (далее – ООО «ИнБГ-Брокеридж»; Общество; заявитель),

на решение Арбитражного суда Омской области от 13.05.2011 по делу № А46-4257/2011 (судья Чернышёв В.И.), принятое

по заявлению ООО «ИнБГ-Брокеридж»

к Межрегиональному управлению Росфинмониторинга по Сибирскому федеральному округу (далее – МРУ Росфинмониторинга по СФО; заинтересованное лицо; административный орган),

о признании незаконным и отмене постановления от 28.03.2011 № 04-02/11-49П,

при участии в судебном заседании:

от административного органа – представитель не явился, лицо о времени и месте рассмотрения дела извещено надлежащим образом;

от Общества – Москвин М.А. по доверенности от 18.07.2011 № 203/11, действительной до 31.12.2011 (личность удостоверена паспортом гражданина РФ),

установил:

ООО «ИнБГ-Брокеридж» обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к МРУ Росфинмониторинга по СФО, в котором просило признать незаконным и отменить постановление от 28.03.2011 № 04-02/11-49П, которым Общество признано виновным в совершении административного правонарушения по части 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), в виде наложения административного штрафа в сумме 55 000 руб.

Решением Арбитражного суда Омской области от 13.05.2011 в удовлетворении заявленного Обществом требования отказано в части наложения штрафа в размере 50 000 руб., в части наложения штрафа в размере 5 000 руб. требования удовлетворены.

В обоснование принятого решения суд первой инстанции сослался на наличие в действиях заявителя события административного правонарушения.

Арбитражный суд первой инстанции также отметил, что заинтересованным лицом соблюден срок, установленный в статье 4.5 КоАП РФ.

В апелляционной жалобе ООО «ИнБГ-Брокеридж» просит отменить решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требований и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленного требования полностью.

В апелляционной жалобе Общество ссылается на неверное толкование судом первой инстанции норм материального права.

Податель жалобы считает, что административным органом пропущен срок давности привлечения Общества к административной ответственности.

МРУ Росфинмониторинга по СФО, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, явку своего представителя не обеспечило, в письменном отзыве на апелляционную жалобу просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Административным органом также было представлено письменное ходатайство о рассмотрении дела в порядке апелляционного производства в его отсутствие, которое судом апелляционной инстанции удовлетворено.

На основании части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя заинтересованного лица.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, письменный отзыв на апелляционную жалобу, заслушав представителя заявителя, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Решением единственного участника ООО «Сибирская финансовая группа» от 28.02.2007 полномочия исполнительного органа общества возложены на управляющую компанию закрытое акционерное общество «Инновационная Бизнес Группа» (ЗАО «Инновационная Бизнес Группа»), с которым заключён договор № 2/07 передачи полномочий исполнительным органом управляющей компании от 01.03.2007.

На основании решения единственного участника ООО «Сибирская финансовая группа» от 27.02.2008 данное Общество сменило своё наименование на ООО «ИнБГ-Брокеридж», соответствующие изменения внесены в Единый государственный реестр юридических лиц.

В соответствии с приказом от 19.01.2011 № 17 должностными лицами МРУ Росфинмониторинга по СФО проведена проверка ООО «ИнБГ-Брокеридж» по соблюдению требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма.

По результатам проверки составлен акт № 10В от 14.02.2011 (т. 1 л.д. 72-77).

В ходе проверки установлено неисполнение Обществом внутреннего контроля в части организации обучения специального должностного лица.

Так, лицом, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, приказом от 13.09.2007 № 26/07 назначен Яровой Г.В. Однако он не соответствует квалификационным требованиям к таким специальным должностным лица, поскольку в проверяемом периоде не прошёл обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём и финансированию терроризма.

Указанные факты были квалифицированы как административное правонарушение, предусмотренное частью 2 статьи 15.27 КоАП РФ, о чём 14.03.2011 составлен протокол (т. 1 л.д. 85-88), по результатам рассмотрения которого вынесено постановление от 28.03.2011 № 04-02/11-49П о привлечении ООО «ИнБГ-Брокеридж» к административной ответственности по данной статье и на него наложен штраф в размере 55 000 руб.

Полагая, что вышеуказанное постановление административного органа нарушает права и законные интересы ООО «ИнБГ-Брокеридж», последнее обратилось в арбитражный суд первой инстанции с заявленным требованием.

13.05.2011 Арбитражный суд Омской области принял обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Согласно части 2 статьи 15.27 КоАП РФ неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, за исключением случаев, предусмотренных частью 3 настоящей статьи, влечёт предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц – от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Нормы, регулирующие защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства путём создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма, предусмотрены Федеральным законом от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма» (далее – Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ).

Из содержания статьи 5 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ следует, что в целях названного Закона к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся, в частности, организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме.

В силу части 2 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Правила внутреннего контроля организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, должны включать порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности этой организации. Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых Правительством Российской Федерации, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

Согласно Положению о постановке на учёт в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.01.2003 № 28 постановке на учет подлежат, в частности, организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества (подпункт «д» пункта 2 названного Положения).

Судом первой инстанции установлено и имеющиеся в материалах дела документы свидетельствуют о том, что ООО «ИнБГ-Брокеридж» осуществляет деятельность по предоставлению посреднических услуг при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества и в силу статьи 5 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ относится к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами и иным имуществом, права и обязанности которых установлены статьёй 7 указанного Закона, и состоит на учёте Росфинмониторинга за номером 214005982.

В соответствии со статьёй 5 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ на Общество распространяются требования указанного Закона и принятых в соответствии с ним подзаконных актов.

Правила внутреннего контроля разрабатываются с учётом рекомендаций, утверждаемых Правительством РФ, а для кредитных организаций - Центральным банком РФ по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством РФ.

Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством РФ, для кредитных организаций – Центральным банком РФ по согласованию с уполномоченным органом. Требования к идентификации могут различаться в зависимости от степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путём, или финансирования терроризма.

Пунктом 1 Постановления Правительства РФ от 05.12.2005 № 715 «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма» предусмотрено, что к специальным должностным лицам организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом (далее – организации), ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, предъявляются следующие квалификационные требования:

а) наличие высшего профессионального образования по специальностям, относящимся к группе специальностей «Экономика и управление», либо по специальности «Юриспруденция», относящейся к группе специальностей «Гуманитарные и социальные науки», подтверждённого в установленном порядке, а при отсутствии указанного образования – опыта работы не менее двух лет на должностях, связанных с исполнением обязанностей по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма;

б) прохождение обучения в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма в соответствии с требованиями, устанавливаемыми Постановлением Правительства РФ от 05.12.2005 № 715.

В соответствии с пунктом 3 Постановления Правительства РФ от 05.12.2005 № 715 «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма» требования к подготовке и обучению кадров организаций в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма, в том числе формы, программы, периодичность и сроки подготовки и обучения, устанавливаются Росфинмониторингом, а в части указанных требований к профессиональным участникам рынка ценных бумаг и организациям, осуществляющим управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами, - Федеральной службой по финансовому мониторингу по согласованию с Федеральной службой по финансовым рынкам.

Положением о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма, утверждённым Приказом Росфинмониторинга от 01.11.2008 № 256 (далее – Положение от 01.11.2008 № 256), были установлены конкретные требования к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, указанных в статье 5 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ (за исключением кредитных организаций).

В силу пункта 2 Положения от 01.11.2008 № 256 руководитель организации утверждает перечень работников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и