Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2011 по делу n А81-702/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

статьи Соглашения устанавливает, что дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, в соответствии с его законодательством.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, имеет место коллизия правовых норм, а именно: статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации, допускающей возможность переквалификации процентов в дивиденды, и, как следствие, применение статьи 10 Соглашения и обложение дивидендов налогом на прибыль на территории Российской Федерации, и статьи 11 Соглашения, императивно устанавливающей, что данные проценты применительно к рассматриваемому спору могут облагаться налогом только на территории Федеративной Республики Германия.

В силу же статьи 15 Конституции Российской Федерации, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Указанное положение нашло свое закрепление и в статье 7 Налогового кодекса Российской Федерации, устанавливающей, что, если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Часть 4 статьи 13 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации также устанавливает, что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены законом, арбитражный суд применяет правила международного договора.

С учетом приведенных норм права, в рассматриваемом споре подлежит применению пункт 1 статьи 11 Соглашения, исключающий налогообложение процентов, выплаченных ОАО «Севернефтегазпром» по договору займа в пользу Компании. В противном случае не достигается цель заключения таких двухсторонних Соглашений между различными государствами – исключение двойного налогообложение в договаривающихся государствах.

Суд апелляционной инстанции полагает, что указанный вывод соответствует правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 12 информационного письма от 18.01.2001 № 58, согласно которой в силу международного договора иностранные предприниматели освобождены от уплаты налога на доходы от коммерческой деятельности на территории Российской Федерации. Такой же вывод сделан и в пункте 10 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1996, где отмечается, что арбитражные суды при вынесении решений применяют договоры Российской Федерации с иностранными государствами об устранении двойного налогообложения.

Суд первой инстанции при принятии обжалуемого решения обоснованно руководствовался указанными правовыми нормами и разъяснениями Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

По верному замечанию суда первой инстанции, положения статьи 11 Соглашения, а также Протокола к нему не содержат указания на возможность переквалификации понятия «проценты» в понятие «дивиденды» и применения национального законодательства при толковании и использовании Соглашения.

Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что указанный протокол к Соглашению устанавливает специальные правила в части отнесения процентных выплат к расходам предприятия - источника выплаты процентов.

Согласно пункту 3 Протокола, на который указывает УФНС России по ЯНАО в апелляционной жалобе, суммы процентов, которые выплачивает российская компания, в которой участвует резидент Федеративной Республики Германия, подлежат неограниченному вычету при определении налогооблагаемой прибыли в Российской Федерации.

При этом УФНС России по ЯНАО также ссылается на пункт 5 Протокола, являющегося неотъемлемой частью Соглашения, в соответствии с которым, несмотря на положения статей 10 и 11 Соглашения, доходы, возникающие в Договаривающемся Государстве, могут облагаться налогом в соответствии с законодательством этого Государства, если они основаны на правах или долговых требованиях, предусматривающих участие в прибыли (применительно к Федеративной Республике Германия) и подлежат вычету при исчислении прибыли плательщика этих доходов. Из чего вышестоящий налоговый орган заключает, что доходы Компании по долговым требованиям могут облагаться налогом в Российской Федерации.

Изложенные доводы УФНС России по ЯНАО судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку как обоснованно указывает Компания в отзыве на апелляционные жалобы, вышестоящий налоговый орган не учитывает, что статья 5 Протокола к Соглашению касается доходов, основанных на правах или долговых требованиях, предусматривающих участие в прибыли. В отношении Заявителя указанная норма неприменима, поскольку получение Заявителем процентов является результатом исполнения ОАО «Севернефтегазпром» заёмных обязательств, а не результатом участия Заявителя в прибыли ОАО «Севернефтегазпром».

Более того, пункт 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривает расчёт предельной величины процентов в целях отнесения на расходы ОАО «Севернефтегазпром» - резидента Российской Федерации. Учитывая, что в данном случае в соответствии с пунктом 3 Протокола к Соглашению на расходы относится вся сумма процентов, то основания для осуществления расчёта предельного размера таких процентов в соответствии с пунктом 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации отсутствуют. Соответственно, отсутствуют основания и для применения пункта 4 указанной статьи Налогового кодекса Российской Федерации.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель налогового органа подтвердил то обстоятельство, что в рассматриваемой ситуации основания для применения пункта 5 статьи 11 Соглашения отсутствуют, в связи с чем аналогичный вывод суда первой инстанции и, как следствие, вывод о том, что рассматриваемые проценты по договорам займа не могут облагаться налогом на прибыль организаций в Российской Федерации, также правомерны.

Иные доводы подателей апелляционных жалоб не опровергают выводов суда первой инстанции, а выражают своё несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что удовлетворив заявленные Компанией требования в полном объеме, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение. Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Таким образом, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

В связи с отказом в удовлетворении апелляционных жалоб МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по ЯНАО и УФНС России по ЯНАО в соответствии с частью 3 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина, подлежащая уплате Инспекцией и вышестоящим налоговым органом, но от уплаты которой они в силу подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации освобождены, не подлежит распределению.

Руководствуясь частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 25.05.2011 по делу № А81-702/2011 оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Ю.Н. Киричёк

Судьи

Е.П. Кливер

Н.Е. Иванова