Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2011 по делу n А70-4322/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

20 сентября 2011 года

                                                    Дело №   А70-4322/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  13 сентября 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  20 сентября 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Золотовой Л.А.,

судей  Лотова А.Н., Сидоренко О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кулагиной Т.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5360/2011, 08АП-5361/2011) общества с ограниченной ответственностью «Кристалл» и (регистрационный номер  08АП-5361/2011) Райс Вадима Владимировича на решение Арбитражного суда Тюменской области от 08.06.2011 по делу №  А70-4322/2011 (судья Дылдина Т.А.), принятое по заявлению Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнения административного законодательства ГУВД по Тюменской области к обществу с ограниченной ответственностью «Кристалл» о привлечении к административной ответственности по основаниям части 2 ст. 14.1 КоАП РФ

при участии в судебном заседании представителей: 

от Райс Вадима Владимировича – лично (паспорт);

от Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнения административного законодательства ГУВД по Тюменской области - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью «Кристалл» - Яковлева Л.Ю. (паспорт, по доверенности № б/н от  09.06.2011 сроком действия на один год).

установил:

Центр по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнения административного законодательства ГУВД по Тюменской области (далее–административный орган, заявитель) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении к административной ответственности Общества с ограниченной ответственностью «Кристалл» (далее – ООО «Кристалл», ответчик) по ч. 2 ст.14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Решением от 08.06.2011 по делу №  А70-4322/2011 Общество с ограниченной ответственностью «Кристалл» было привлечено к административной ответственности на основании ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа в размере 40 000 рублей с конфискацией оборудования согласно протоколу изъятия вещей и документов   от 31.03.2011.

Принимая названное решение, суд первой инстанции исходил из того, что материалами административного производства доказан факт совершения Обществом административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст.14.1 КоАП РФ, при том, что административным органом не было допущено нарушения порядка производства по делу об административном производстве.

В апелляционной жалобе Общество, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, неполное выяснение фактических обстоятельств дела, просит решение отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований административного органа.

В обоснование своей позиции податель жалобы отмечает, что осуществляемая Обществом деятельность является деятельностью по проведению стимулирующей лотереи, а не по организации и проведению азартных игр. Также Общество указывает, что развлекательное оборудование сертифицировано по системе сертификации ГОСТ Р Госстандарта России, сертификат РОСС RU.АВ33.В00353(ответчиком представлены 31 сертификат соответствия по развлекательному оборудованию) и согласно документации не являются игровыми автоматами.

Также податель жалобы отмечает, что проведение административного расследования на основании определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования №112 от 31 марта 2011 года не обоснованно поскольку состав вменяемого административного правонарушения не предусматривает административного расследования.

По убеждению подателя жалобы, протокол об административном правонарушении № 72-Б-00050174 от 30.04.2011 составлен неуполномоченным лицом (капитаном милиции Абатуровым Д.А.).

Также в апелляционный суд с жалобой на решение суда первой инстанции обратился Райс Вадим Владимирович, являющийся по его утверждению, собственником развлекательного оборудования, которое было конфисковано решением суда от 08.06.2011 по делу №  А70-4322/2011.

Податель жалобы отмечает, что суд первой инстанции неправомерно рассмотрел спор без привлечения Райс В.В. к участию в деле, в то время как обжалуемое решение затрагивает его права как собственника конфискованного у ООО «Кристрал» имущества, ранее переданного ООО «Кристалл» в аренду.

Также податель жалобы отмечает, что суд первой инстанции неправомерно конфисковал у ООО «Кристалл» развлекательное оборудование, поскольку таковое на праве собственности принадлежит Райс В.В. Поскольку Райс В.В. не совершал административного правонарушения, то к нему не может быть применена санкция в виде конфискации имущества.

Административный орган отзыв на апелляционные жалобы не представил, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил.

Суд апелляционной инстанции в силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие представителя административного органа, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства и не заявившего ходатайства об его отложении.

Суд апелляционной инстанции, исследовав материалы дела, изучив апелляционную жалобу, отзыв на нее, выслушав представителей подателей жалоб, установил следующие обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Кристалл» зарегистрировано в качестве юридического лица 08.09.2009г., с присвоением ОГРН 1095543027447, что подтверждается свидетельством о регистрации юридического лица, представленного в материалы дела.

31.03.2011г. в 00.45 мин. по жалобе Дюригиной В.И. уполномоченным должностным лицом Абатуровым Д.А. в помещении развлекательного клуба ООО «Кристалл», расположенного по адресу: г.Тюмень, ул.Мельникайте,126/2, проведена проверка деятельности Общества. В ходе проверки было установлено, что в помещении развлекательного клуба под видом деятельности по прокату развлекательного оборудования и проведению всероссийской тиражной стимулирующей лотереи      «Интеллект» осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов в игорном заведении, открытом вне игорной зоны, без специального разрешения (лицензии).

Протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу или частному предпринимателю помещений, территорий, объектов и предметов от 31.03.2011г. зафиксировано наличие в помещении по указанному адресу игровых автоматов в количестве 31 единицы.

Данное оборудование в количестве 31 единицы было изъято протоколом изъятия от 31.03.2011г.

По результатам проверки вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования от 31.03.2011г. в отношении ООО «Кристалл» о наличии в его действиях признаков административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

По данному факту осуществления деятельности без специального разрешения и со ссылкой на нарушение требований ч. 4 ст. 5 и ст. 13 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» в отношении Общества составлен протокол № 72-Б-00050174 от 31.03.2011 года об административном правонарушении по признакам ч.2 ст.14.1 КоАП РФ

Протокол составлен в присутствии законного представителя Общества, с соблюдением требований к порядку и срокам его составления, установленными главой 28 КоАП РФ.

Центр по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнения административного законодательства ГУВД по Тюменской области (далее–административный орган, заявитель) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении к административной ответственности Общества с ограниченной ответственностью «Кристалл» (далее – ООО «Кристалл», ответчик) по ч. 2 ст.14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Решением от 08.06.2011 по делу №  А70-4322/2011 Общество с ограниченной ответственностью «Кристалл» было привлечено к административной ответственности на основании ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Означенное решение суда первой инстанции обжалуется в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены.

В соответствии с ч.2 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Как следует из материалов дела и апелляционной жалобы, ООО «Кристалл» не согласно с позицией административного органа, поддержанной судом, квалифицирующим деятельность Общества как деятельность по организации игорного бизнеса.

Суд апелляционной инстанции находит правомерной позицию суда первой инстанции о том, что вышеназванная деятельность привлекаемого к ответственности лица не относится к деятельности по организации (проведению) лотереи.

Правовое регулирование деятельности в области проведения лотереи осуществляется Федеральным законом от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", правовое регулирование деятельности по проведению азартных игр с использованием игровых автоматов - Федеральным законом от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

В соответствии с Федеральным законом от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях":

- лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом (пункт 1 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях");

- проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи (пункт 8 статьи 2);

- лотерейное оборудование - оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами (пункт 14 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях").

В соответствии с Федеральным законом от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации":

- азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (пункт 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации");

- деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (пункт 6 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации");

- участник азартной игры - физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры (пункт 10 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации");

- игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр (пункт 16 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации");

- игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (пункт 18 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации").

Исходя из анализа изложенных положений, определяющих понятие лотереи и азартной игры, а также определяющих понятия лотерейного оборудования и игрового автомата суд апелляционной инстанции приходит к следующим