Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.09.2011 по делу n А46-5317/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

27 сентября 2011 года

                                                        Дело №   А46-5317/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  20 сентября 2011.

Постановление изготовлено в полном объеме  27 сентября 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кливера Е.П.,

судей Ивановой Н.Е., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Михайловой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление закрытого акционерного общества «Компания С.С. Холдинг», ИНН 5501054550, ОГРН 1025500526677 (далее – ЗАО «Компания С.С. Холдинг»; Общество; заявитель)

к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе (далее – РО ФСФР России в СФО; административный орган; заинтересованное лицо),

о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания от 20.04.2011 № 51-11-30/ПН,

при участии в судебном заседании:

от ЗАО «Компания С.С. Холдинг» ? представитель не явился, сторона о времени и месте рассмотрения дела извещена надлежащим образом;

от РО ФСФР России в СФО – Жубаншова У.Ж. по доверенности от 19.01.2011 № 8, действительной до 01.02.2012 (личность удостоверена паспортом гражданина РФ),

установил:

ЗАО «Компания С.С. Холдинг» обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления РО ФСФР России в СФО от 20.04.2011 № 51-11-30/ПН о назначении административного наказания, в виде взыскания административного штрафа в размере 500 000 руб.

Решением Арбитражного суда Омской области от 23.06.2011 в удовлетворении заявленного ЗАО «Компания С.С.Холдинг» требования отказано.

В обоснование принятого решения суд первой инстанции сослался на наличие в действиях Общества события вменяемого административного правонарушения, а также указал на отсутствие оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ЗАО «Компания С.С. Холдинг» обратилось с апелляционной жалобой в Восьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просило решение суда первой инстанции отменить.

В апелляционной жалобе Общество сослалось на то, что не было извещено надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела. Кроме того, полагает, что имеются основания для признания правонарушения малозначительным.

В ходе рассмотрения настоящего спора в суде апелляционной инстанции, довод подателя жалобы о неизвещении его судом первой инстанции о времени и месте рассмотрения дела нашёл свое подтверждение. В определении от 11.05.2011 о назначении предварительного судебного заседания на 16.06.2011 (л.д. 1) отсутствует указание суда о возможности перехода из предварительного судебного заседания в судебное заседание, в случае отсутствия возражений сторон на такой переход. Однако 16.06.2011 суд признал дело подготовленным, перешёл к рассмотрению дела в судебном заседании и принял обжалуемое решение.

При таких обстоятельствах довод подателя жалобы о том, что он не был извещен судом первой инстанции о времени и месте рассмотрения дела является обоснованным, соответствующим материалам дела.

В связи с этим суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению заявления Общества по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, о чём вынес соответствующее определение от 23.08.2011.

В ходе рассмотрения спора по правилам рассмотрения дела в суде первой инстанции заявитель, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения настоящего спора, явку своего представителя не обеспечил.

Представитель заинтересованного лица в устном выступлении в суде апелляционной инстанции и в письменном отзыве просил в удовлетворении заявленного Обществом требования отказать.

Судебное заседание проведено в соответствии со статьей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания представителя Общества.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, заслушав представителей участвующих в деле лиц, установил следующие обстоятельства.

ЗАО «Компания С.С. Холдинг» обратилось в адрес РО ФСФР России в СФО с заявлением на государственную регистрацию выпуска и отчёта об итогах выпуска ценных бумаг.

22.07.2010 вынес уведомление об отказе в государственной регистрации выпуска ценных бумаг и отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг № 51-10-АЧ-03/5368 (БП-1 №084446) – л.д. 12-14.

В названном документе поименованы следующие недочеты:

1. согласно пункту 1.3.2 Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11.11.1998 № 48 и действовавших на дату создания ЗАО «Компания С.С.Холдинг», размещение ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций может осуществляться путем обмена на акции акционерного общества, созданного в результате выделения, долей участников общества с ограниченной ответственностью, реорганизованного путём такого выделения. Однако в заявлении на государственную регистрацию выпуска и отчёта об итогах выпуска ценных бумаг, на титульном листе и в пункте 7.1 решения о выпуске ценных бумаг, на титульном листе и в пункте 3 отчёта об итогах выпуска ценных бумаг, способ размещения ценных бумаг указан - «распределение акций среди учредителей акционерного общества»;

2. пакет документов для государственной регистрации выпуска и отчёта об итогах выпуска ценных бумаг, размещённых путём обмена на акции акционерного общества, созданного в результате выделения, долей участников общества с ограниченной ответственностью, реорганизованного путём такого выделения, ЗАО «Компания С.С. Холдинг» подготовлен не в соответствии с требованиями Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утверждённых приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25.01.2007 № 07-4/пз-н, действующих на дату представления документов в РО ФСФР России в СФО:

- не представлена копия устава общества с ограниченной ответственностью «Компания С.С.Лимитед» со всеми внесёнными в него изменениями и/или дополнениями (абзац 2 пункта 8.2.1);

- не представлена копия (выписка из) решения (протокола собрания (заседания)) уполномоченного лица (органа управления реорганизуемого лица), которым принято решение о реорганизации (абзац 3 пункта 8.2.1);

- не представлена копия разделительного баланса (абзац 4 пункта 8.2.1);

- не представлена справка, содержащая соответствующие объяснения причин, по которым эмитент не может представить бухгалтерскую отчётность в составе, указанном в пункте 2.4.5;

- в заявлении на государственную регистрацию выпуска и отчёта об итогах выпуска ценных бумаг неверно указано решение о размещении ценных бумаг (абзац 2 пункта 2.4.2);

- в пункте 1 анкеты эмитента наименование акционерного общества указано не в соответствии с пунктом 2.1 устава ЗАО «Компания С.С.Холдинг» в редакции от 22.09.1999; в пункте 2 анкеты эмитента сокращённое наименование акционерного общества указано не в соответствии с пунктом 2.2 указанного устава; в пункте 10 анкеты эмитента не указано наименование субъекта Российской Федерации, в котором проживают акционеры эмитента; наименование пункта 14 не соответствует требованиям Приложения 2(1) к Стандартам (абзац 3 пункта 2.4.2);

- документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг представлены позднее 3-х месяцев с даты утверждения решения об их выпуске (пункт 2.4.8);

- анкета эмитента не скреплена печатью общества на прошивке надлежащим образом (с обратной стороны сшитого документа печать общества ставится таким образом, чтобы подтвердить подлинность и предотвратить возможность внесения изменений в документ без ведома эмитента) - абзац 1 пункта 2.1.5;

- наименование и формат файлов анкеты эмитента, решения о выпуске ценных бумаг и отчёта об итогах выпуска ценных бумаг, представленных в регистрирующий орган на электронном носителе, не соответствует Требованиям к электронным носителям и формату текстов документов, представляемых эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утверждённым приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 18.06.2009 №09-23/пз-н (абзац 2 пункта 2.4.7 и абзац 2 пункта 2.6.5).

3. эмитентом нарушены требования Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утверждённых Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11.11.1998 № 48 и действовавших на дату утверждения и подписания решения о выпуске ценных бумаг и отчёта об итогах выпуска ценных бумаг:

- решение о выпуске ценных бумаг не соответствует Приложению 3 (пункт 2.3);

-отчёт об итогах выпуска ценных бумаг утверждён неуполномоченным органом управления эмитента (должен утверждаться советом директоров, а утверждён генеральным директором эмитента) - абзац 1 пункта 7.2;

-отчёт об итогах выпуска ценных бумаг не соответствует Приложению 5 (абзац 2 пункта 7.2).

В связи с тем, что допущенные эмитентом нарушения требовали для их устранения проведения общего собрания акционеров Общества, РО ФСФР России в СФО принято решение об отказе в государственной регистрации выпуска и отчёта об итогах выпуска ценных бумаг (приказ об отказе в государственной регистрации выпуска и отчёта об итогах выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ЗАО «Компания С.С. Холдинг» от 22.07.2010 № 51-10-702/пз-и – л.д. 15).

04.03.2011 заинтересованным лицом было вынесено предписание № 51-11-ЕС-10/1610 о предоставлении документов (л.д. 48), которым ЗАО «Компания С.С. Холдинг» было предложено в срок не позднее 3 (трех) рабочих дней с момента получения предписания (до 15.03.2011 включительно) направить в адрес РО ФСФР России в СФО:

- справку о лице, исполнявшем полномочия единоличного исполнительного органа общества (с указанием фамилии, имени, отчества, года и места рождения, данных о месте жительства или месте пребывания) в период с 27.01.2011 по дату получения настоящего предписания;

- копию протокола об избрании единоличного исполнительного органа общества, исполнявшем полномочия в период с 27.01.2011 по дату получения настоящего предписания;

- в случае отсутствия каких-либо документов, указанных в настоящем предписании, представляются письменные пояснения с указанием причин их отсутствия.

Неисполнение предписания в установленный срок послужило основанием для составления 05.04.2011 протокола об административном правонарушении № 51-11-41/пр-ап (л.д. 45, 46).

20.04.2011 по результатам рассмотрения дела № 51-11-35/ап об административном правонарушении, возбужденного в отношении ЗАО «Компания С.С. Холдинг», РО ФСФР России в СФО было вынесено постановление № 51-11-30/пн о назначении административного наказания за правонарушение, ответственность за совершение которое предусмотрена частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ.

Полагая, что вышеуказанное постановление нарушает права и законные интересы ЗАО «Компания С.С. Холдинг», последнее обратилось в арбитражный суд с заявленным требованием.

Рассмотрев заявленное требование, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отказа в удовлетворении требований Общества, по следующим основаниям.

Пунктом 7 статьи 44 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» предусмотрено, что федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе, в частности, направлять эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также их саморегулируемым организациям предписания, обязательные для исполнения, а также требовать от них представления документов, необходимых для решения вопросов, находящихся в компетенции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Согласно пункту 1 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации.

Частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ установлена административная ответственность за невыполнение в установленный срок законного предписания федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его территориального органа.

Объективная сторона указанного правонарушения выражается в неисполнении в установленный срок законного предписания, вынесенного уполномоченным органом.

Согласно части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ установлена административная ответственность (часть 1 статьи 2.1 КоАП РФ).

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Материалами дела подтверждается и Обществом не оспаривается, что предписание административного органа от 04.03.2011 № 51-11-ЕС-10/1610 было получено Обществом, при этом обязанность по представлению истребуемых документов в срок, установленный в предписании, Обществом не исполнена.

Доказательств, свидетельствующих об отсутствии у Общества реальной возможности для исполнения законного предписания административного органа, в материалы