Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2011 по делу n А46-8470/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

31 октября 2011 года

                                               Дело №   А46-8470/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  27 октября 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  31 октября 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Лотова А.Н.,

судей  Сидоренко О.А., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кулагиной Т.А.,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7034/2011) общества с ограниченной ответственностью «Бет агент» на решение Арбитражного суда Омской области от 05 августа 2011 года, принятое по делу № А46-8470/2011 (судья Чернышёв В.И.) по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Центральному административному округу г. Омска к обществу с ограниченной ответственностью «Бет агент» (ОГРН 1097325004831, ИНН 7325091099) о привлечении к административной ответственности,

при участии в судебном заседании представителей:

            от Инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Центральному административному округу г. Омска - Шулпина А.А., предъявлено удостоверение, по доверенности № 03-33/017706 от 21.07.2011 без указания срока действия;

от общества с ограниченной ответственностью «Бет агент»  - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

установил:

Инспекция Федеральной налоговой службы № 1 по Центральному административному округу г. Омска (далее по тексту -  заявитель, ИНФС России № 1 по Центральному административному округу г. Омска, Инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Омской области с заявлением  о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Бет агент» (далее по тексту -  ООО «Бет агент», Общество, заинтересованное лицо) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Омской области от 05.08.2011 по делу № А46-8470/2011 заявленные Инспекцией требования удовлетворены.

Суд первой инстанции привлек Общество к административной ответственности предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Мотивируя решение, суд первой инстанции  указал, что материалами дела подтверждается факт совершения ООО «Бет агент» административного правонарушения,   выразившегося в осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без соответствующей лицензии.

Не согласившись с указанным судебным актом,   ООО «Бет агент» обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Омской области от 05.08.2011 по делу № А46-8470/2011 отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований, заявленных Инспекцией.

В обоснование апелляционной жалобы Общество указало, что Инспекцией был нарушен порядок привлечения к административной ответственности, в частности, Инспекцией Обществу не были разъяснены права; явившись для составления протокола об административном правонарушении, представитель Общества не участвовал в составлении протокола, ему была вручена копия протокола об административном правонарушении в день составления протокола.

ООО «Бет агент» заявлено ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.

Представитель ИНФС России № 1 по Центральному административному округу г. Омска в судебном заседании поддержала доводы отзыва на апелляционную жалобу, решение суда первой инстанции просит оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, заслушав представителя Инспекции,  установил следующие обстоятельства.

Сотрудниками ИНФС России № 1 по Центральному административному округу г. Омска проведена проверка организаций и индивидуальных предпринимателей, занимающихся организацией и проведением азартных игр, в том числе в букмекерских конторах и тотализаторах, по адресу: г. Омск, ул. Интернациональная д. 29, с целью контроля соблюдения федерального законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.             В ходе проверки установлено, что между индивидуальным предпринимателем Рудаевой М.В. и ООО «Бет агент» заключен договор № 7 от 25.02.2011 субаренды нежилого помещения (т. 1, л.д. 48-49). Согласно условиям данного договора ООО «Бет агент» передано во временное владение и пользование (субаренду) часть помещения, общей площадью 15 кв.м, находящееся по адресу: г. Омск, ул. Интернациональная, 29, строение 7, ком. 28  Перелета, 5/2, для размещения пункта приема платежей. По акту от 01.03.2011 данное помещение передано заинтересованному лицу (т. 1, л.д. 50).               Между обществом с ограниченной ответственностью «РУС-ТЕЛЕТОТ» (ООО «РУС-ТЕЛЕТОТ», принципал) и ООО «Бет агент» (агент) заключен агентский договор от 21.12.2009 № 1 (т. 1, л.д. 39-43), согласно которому ООО «Бет агент» обязалось за плату оказывать ООО «РУС-ТЕЛЕТОТ» услуги по приему наличных денег от физических лиц с целью их дальнейшего перечисления в пользу принципала, оказываемых агентом через сеть своих структурных подразделений в России, в интересах принципала, от его имени и за вознаграждение. Дополнительным соглашением от 11.02.2010 (т. 1, л.д. 44) стороны указанного агентского договора определили, что с 11.02.2010 пункт приема и выплаты платежей будет организован по адресу: г. Омск, ул. Интернациональная, д. 29.

Гражданин Герасимов А.Ю. 05.05.2011 по адресу: г. Омск, ул. Интернациональная, д. 29, строение 7, в 15 час. 57 мин. произвел через пункт приёма платежей ООО «Бет агент» оплату ставки на спортивное событие, согласно предложенной организатором азартной игры ООО «РУС-ТЕЛЕТОТ» «линии» (т. 1, л.д. 22-24) в сумме 50 руб., о чем выдан билет № 13676086 от 05.05.2011 от имени ООО «РУС-ТЕЛЕТОТ» (т. 1, л.д. 19). Оплату ставки принял кассир - операционист Коляда В.С., работающая в ООО «Бет агент» по трудовому договору от 22.02.2010 № 123 (т. 1, л.д. 27-30).

 Указанные обстоятельства с описанием места, в котором была принята ставка, отражены старшим государственным налоговым инспектором  Гукасян А.В. в протоколе № 2 осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 05.05.2011 (т. 1, л.д. 15-17). В день составления протокола допрошен в качестве свидетеля Герасивом А.Ю. (протокол опроса свидетеля от 05.05.2011, т. 1, л.д. 20). К материалам административного дела приобщены пояснения Суховой Л.Н. от 05.05.2011 (т.1, л.д. 18).

  Уведомлением от 09.06.2011 № 10-25/013922 (т. 1, л.д. 13) на правленым заинтересованному лицу посредством почтовой связи и врученным ему 16.06.2011 (почтовое уведомление о вручении № 644052 38 03042 9, т. 1, л.д. 14), общество приглашено заявителем на 30.06.2011 к 10 час. 00 мин. по адресу: г. Омск, ул. 24 Северная, 171 А, каб. 324, для составления протокола об административном правонарушении в связи с проведённой проверкой букмекерской конторы             30.06.2011 главным государственным налоговым инспектором Вагнер Л.А. в отсутствие общества с участием понятых составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 Кодекса российской Федерации об административных правонарушениях № 10-25/015889-1.

Данным протоколом установлено событие административного правонарушения, выявленного 05.05.2011 сотрудником инспекции в ходе проведённой проверки организаций и индивидуальных предпринимателей, занимающихся организацией и проведением азартных игр, в том числе в букмекерских конторах и тотализаторах, по адресу: г. Омск, ул. Интернациональная, 29, выразившегося в осуществлении ООО «Бет агент» деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах по указанному адресу без соответствующей лицензии.              Копия определения вручена представителю общества Суховой Л.Н. 30.06.2011.             Выявленный факт, по мнению Инспекции, свидетельствует о нарушении Обществом требований законодательства о лицензировании отдельных видов деятельности, что послужило основанием для обращения Инспекции в Арбитражный суд Омской области с требованием о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Омской области от 05.08.2011 по делу № А46-8470/2011 заявленные Инспекцией требования удовлетворены.

Означенное решение обжалуется обществом в суд апелляционной инстанции.            

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 202 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о привлечении к административной ответственности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в связи с осуществлением ими предпринимательской и иной экономической деятельности, отнесенные федеральным законом к подведомственности арбитражных судов, рассматриваются по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях.

Согласно  части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Как было указано выше, Общество было привлечено  к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за совершение правонарушения, выразившегося в осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без соответствующей лицензии.

Согласно статье 2 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08.09.2001 № 128-ФЗ лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

 При осуществлении лицензируемого вида деятельности лицензиат обязан соблюдать лицензионные требования и условия, то есть совокупность установленных Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий (статья 2 названного закона).

На основании части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, заключается в осуществлении предпринимательской деятельности в отсутствие специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).              Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее по тексту  -  Закон № 244-ФЗ), устанавливающим ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

 Согласно пункту 6 статьи 4  Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (пункт 2 статьи 5 Закона № 244-ФЗ).              Согласно пункту 14 статьи 4  Закона № 244-ФЗ  букмекерская  контора – это  игорное заведение или часть  игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.

 В силу статьи 14  Закона № 244-ФЗ букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно