Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.11.2011 по делу n А46-7025/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

09 ноября 2011 года

                                           Дело №   А46-7025/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  01 ноября 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  09 ноября 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Рыжикова О.Ю.

судей  Ивановой Н.Е., Киричёк Ю.Н.

при ведении протокола судебного заседания:  Михайловой Н.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7603/2011) открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» на решение Арбитражного суда Омской области от 11.08.2011 по делу № А46-7025/2011 (судья Глазков О.В.), по заявлению открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» (ОГРН 1055406226237) (далее – ОАО «ТГК № 11») к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее – антимонопольный орган, Управление  )

3-е лицо открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (ИНН 2460069527) (далее – ОАО «МРСК Сибири»)

о признании недействительными решения и предписания от 19.05.2011 №04/04-11,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ОАО «ТГК № 11» - Щербинина Е.А. (паспорт, по доверенности № 03-03/487-ОФ  от 17.08.2011 сроком действия 1 год);

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области – Михеева В.М. (удостоверение, по доверенности № 06-04/ВМ от 11.01.2011 сроком действия по 31.12.2011);

от ОАО «МРСК Сибири» - Постов Д.М. (паспорт серия 5299 № 153354 выдан 28.04.2000, по доверенности № 46Н/3 от 27.03.2009 сроком действия до 25.03.2012);

установил:

Решением от 11.08.2011 по делу № А46-7025/2011 Арбитражный суд Омской области отказал в удовлетворении требований ОАО «ТГК № 11» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области о признании недействительными решения и предписания от 19.05.2011 № 04/04-11.

В обоснование принятого судебного акта суд первой инстанции указал на наличие  в действиях заявителя нарушений Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861(далее Правила № 861) и как следствие нарушение п. 4 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции).

В апелляционной жалобе ОАО «ТГК № 11» просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, ссылаясь при этом на несоответствие выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела.

По мнению подателя апелляционной жалобы, формальное нарушение установленной процедуры технологического присоединения не может свидетельствовать о нарушении требований, 4 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции).

Также необоснован вывод суда первой инстанции о необходимости проведения реконструкции, так как общество указывало на нее в переписке и полностью не анализировало на тот момент вопрос присоединения. Суд первой инстанции при рассмотрении дела не в полном объеме рассмотрел документы по взаимоотношениям, так как они не были представлены в материалы дела.

В отзывах на апелляционную жалобу ОАО «МРСК Сибири» и Управление с ее доводами не согласились, считают их необоснованными, просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

До начала судебного заседания представителем открытого ОАО «ТГК № 11» заявлено ходатайство о назначении технической экспертизы. Копии указанного ходатайства вручены представителям лиц, участвующих в деле.

Суд апелляционной инстанции определил: отказать в удовлетворении заявленного ходатайства.

В судебном заседании представитель ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11» поддержал доводы и требования, изложенные в апелляционной жалобе, считает, что судом первой инстанции сделаны выводы не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, на основании чего просил решение Арбитражного суда Омской области от 11 августа 2011 года по делу №  А46-7025/2011 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение Арбитражного суда Омской области от 11 августа 2011 года по делу №  А46-7025/2011 без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области представил на обозрение суда апелляционной инстанции материалы антимонопольного дела № 04/04-11.

Суд апелляционной инстанции обозрел указанное дело и вернул его представителю Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области.

Представитель ОАО «МРСК Сибири» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, письменные отзывы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

На основании заявления ОАО «МРСК Сибири» на бездействие ОАО «ТГК № 11»  при осуществлении мероприятий по технологическому присоединению электрических подстанций ОАО «МРСК Сибири» приказом Омского УФАС России от 28.01.2011 № 8 в отношении ОАО «ТГК № 11»  возбуждено дело  по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в экономически и технологически необоснованном уклонении от заключения договоров на технологическое присоединение подстанций «Цементная», «Прибрежная», «Кристалл», «Титан», «Сургутская», «Северо-Западная», «Съездовская», «Сибзавод», по результатам рассмотрения которого Комиссией Омского УФАС России  принято решение от 19.05.2011 по делу № 04/04-11. Данным решением установлено доминирующее положение ОАО «ТГК № 11»  в лице Омского филиала на рынке услуг по передаче электрической энергии в части технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства ОАО «ТГК № 11»  в географических границах территории города Омска, охваченной объектами электросетевого хозяйства ОАО «ТГК № 11». ОАО «ТГК № 11»  в лице Омского филиала признано виновным в нарушении части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившемся в экономически и технологически необоснованном уклонении от заключения договоров на технологическое присоединение подстанций ОАО «МРСК Сибири» «Цементная», «Прибрежная», «Кристалл», «Титан», «Сургутская», «Северо-Западная», «Съездовская», «Сибзавод» при том, что такое уклонение не допускается Правилами технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее по тексту - Правила № 861).

Указанное нарушение выразилось в бездействии ОАО «ТГК № 11» при рассмотрении заявок ОАО «МРСК Сибири» на технологическое присоединение вышеназванных подстанций в части несоблюдения обязанности, предусмотренной четвертым абзацем пункта 15 Правил № 861 согласно которой при отсутствии сведений и документов, указанных в пунктах 9, 10 и 12-14 Правил № 861, ОАО «ТГК № 11» уведомляет об этом заявителя в течение 6 рабочих дней с даты получения заявки; бездействие ОАО «ТГК № 11» при рассмотрении заявок ОАО «МРСК Сибири» на технологическое присоединение подстанций в части несоблюдения обязанности, предусмотренной первым абзацем пункта 15 Правил № 861, согласно которой ОАО «ТГК № 11», при достаточности сведений и документов (достаточность подтверждена неприменением ОАО «ТГК № 11»  четвертого абзаца пункта 15 Правил № 861) направляет ОАО «МРСК Сибири» для подписания заполненный и подписанный ОАО «ТГК № 11»  проект договора в 2 экземплярах в течение 15 рабочих дней с даты получения заявки. При сложном характере технологического присоединения для организации по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью или иных владельцев объектов такой сети указанный срок по инициативе ОАО «ТГК № 11»  мог быть увеличен до 40 рабочих дней; бездействие ОАО «ТГК № 11»  при рассмотрении заявок МРСК на технологическое присоединение подстанций в части несоблюдения обязанности, предусмотренной вторым абзацем пункта 30 Правил № 861, согласно которой ОАО «ТГК № 11» в 30-дневный срок после получения заявки обращается в уполномоченный орган исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для расчета платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту.

На основании данного решения Омским УФАС России  вынесено предписание от 19.05.2011 по делу № 04/04-11 в соответствии с которым ОАО «ТГК № 11» необходимо прекратить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в экономически и технологически необоснованном уклонении от заключения договоров на технологическое присоединение объектов в случае, если такое уклонение не допускается Правилами № 861.  ОАО «ТГК № 11» со дня получения предписания в сроки и в порядке, установленные Правилами № 861, осуществить мероприятия по установлению уполномоченным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов платы за технологическое присоединение по индивидуальным проектам подстанций ОАО «МРСК Сибири»: «Цементная», «Прибрежная», «Кристалл», «Сургутская», «Северо-Западная», «Съездовская», «Сиб-завод», «Титан» и по подготовке к подписанию ОАО «МРСК Сибири» договоров технологического присоединения указанных подстанций согласно поданным заявкам, а именно: обратиться в Региональную энергетическую Комиссию Омской области в 30- дневный срок после получения предписания для расчета платы за технологическое присоединение подстанций: «Цементная», «Прибрежная», «Кристалл», «Сургутская», «Северо- Западная», «Съездовская», «Сибзавод», «Титан» по индивидуальным проектам; направить в ОАО «МРСК Сибири» после установления размера платы за технологическое присоединение заполненные и подписанные проекты договоров на технологическое присоединение указанных выше подстанций  в сроки, определенные пунктом 15 Правил № 861.

Не согласившись с выводами антимонопольного органа, ОАО «ТГК № 11» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решения от 19.05.2011 № 04/04-11 и предписания от 19.05.2011 № 04/04-11.

11.08.2011 Арбитражным судом Омской области принято обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, а доводы апелляционной жалобы не принимает как необоснованные, исходя из следующего.

Частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» наложен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства», для квалификации действий (бездействия), как злоупотребления доминирующим положением, достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

В силу положений пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» услуги по передаче электрической энергии относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий. Услуги по технологическому присоединению являются составной частью технологического процесса по оказанию услуг по передаче электрической энергии.

 Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии (часть 5 статьи 5 Федерального закона от № 135-ФЗ «О естественных монополиях»).

 Как следует из материалов дела, и верно установлено судом первой инстанции, ОАО «ТГК № 11» в лице Омского филиала, оказывающее услуги по передаче электрической энергии, является субъектом естественной монополии на рынке услуг по передаче электрической энергии в части технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства ОАО «ТГК № 11»  в географических границах территории города Омска, охваченной объектами электросетевого хозяйства Омского филиала и в силу Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» доминирующим на данном товарном рынке.

Таким образом, учитывая свое доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии и технологическому присоединению к электрическим сетям ОАО «ТГК № 11» обязано соблюдать запреты, установленные статьей 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В целях содействия развитию конкуренции на рынке производства и сбыта электрической энергии, защиты прав потребителей электрической энергии и в соответствии со статьями 20, 21, 25 и 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 и были утверждены в Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям.

В силу пункта 6 Правил № 861 технологическое присоединение осуществляется на основании договора, заключаемого между сетевой организацией и юридическим