Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2011 по делу n А70-6285/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

12 декабря 2011 года

                                                       Дело №   А70-6285/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  05 декабря 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  12 декабря 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей  Глухих А.Н., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Карасиковой Б.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9177/2011) закрытого акционерного общества «Строительная компания «Кедр» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 28 сентября 2011 года по делу № А70-6285/2011 (судья Максимова Н.Я.) по иску закрытого акционерного общества «Строительная компания «Кедр» (ОГРН 1035523000886) к открытому акционерному обществу «Сибкомплектмонтаж» (ИНН 7201000719, ОГРН 1027200782949), при участии в качестве третьего лица – общества с ограниченной ответственностью «Сургутстройгаз», о признании незаключенным   договора   уступки   права   требования   и   взыскании 4 256 885 руб. 74 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от закрытого акционерного общества «Строительная компания «Кедр» – Красикова Ю.В., доверенность от 29.07.2011, сроком действия один год; конкурсный управляющий Шипицын А.П., решение Арбитражного суда Омской области от 04.03.2011 по делу № А46-8252/2010 об утверждении конкурсного управляющего, определение от 06.09.2011 о продлении конкурсного производства на срок до 04.01.2012;

от открытого акционерного общества «Сибкомплектмонтаж» – не явился, извещено; 

от общества с ограниченной ответственностью  «Сургутстройгаз» – не явился, извещено,

установил:

Закрытое акционерное общество «Строительная компания «Кедр» (далее – ЗАО «СК «Кедр») обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу «Сибкомплектмонтаж» (далее - ОАО «СКМ») о взыскании 3 645 865 руб. 93 коп. задолженности, 711 019 руб. 81 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (арбитражное дело № А70-6285/2011).

Также ЗАО «СК «Кедр» обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к ОАО «СКМ» о признании незаключенным договора уступки права требования (цессии) № 4230.СКМ от 27.07.2009, подписанного между ОАО «СКМ» и ЗАО «СК «Кедр» (арбитражное дело № А70-6994/2011).

Определением суда от 12 сентября 2011 года данные дела объединены в одно производство, делу присвоен номер № А70-6285/2011.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 28 сентября 2011 года по делу № А70-6285/2011 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО «СК «Кедр» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме. В обоснование апелляционной жалобы истец указывает на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, а также неправильное применение норм материального права. Как полагает истец, условия договора уступки права требования (цессии) № 4230.СКМ от 27.07.2009 не позволяют идентифицировать уступаемое по договору уступки право. В связи с чем договор цессии является незаключенным. Незаключенность договора, в отсутствие иных надлежащих доказательств оплаты работ, расценивается истцом в качестве достаточного основания для удовлетворения иска о взыскании задолженности.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ОАО «СКМ» указывает на законность и обоснованность обжалуемого решения, с доводами апелляционной жалобы не согласно.

В заседание суда апелляционной инстанции ОАО «СКМ» и ООО «Сургутстройгаз» своих представителей не направили, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

На основании части 1 статьи 266, частей 3, 5 статьи 156 АПК РФ судебное заседание проведено  в отсутствие неявившихся участников процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ЗАО «СК «Кедр» поддержал доводы апелляционной жалобы, представил письменное уточнение по жалобе, в котором конкретизировал заявленные требования.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на нее, выслушав представителя истца, проверив законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что обжалуемое решение подлежит отмене.

Как следует из материалов дела, 29 августа 2008 года между ОАО «СКМ» (подрядчик) и ЗАО «СК «Кедр» (субподрядчик) подписан договор субподряда № 818-08, по условиям которого субподрядчик обязался в установленный договором срок выполнить работы на объекте: «КС «Омская» газопровода СРТО-Сургут-Омск, в соответствии с условиями договора, заданием подрядчика и проектно-сметной документацией, а подрядчик обязался принять результат работ и уплатить за фактически выполненные работы.

Календарные сроки выполнения работ определены сторонами в пункте 3.1 договора: начало работ – 02.09.2008, окончание работ – 30.09.2008. Сроки завершения отдельных этапов работ (промежуточные сроки) указаны в графике производства работ (приложение № 2 к договору).

Согласно пункту 2.1 договора договорная стоимость работ, выполняемых субподрядчиком в соответствии с предметом договора, определена с учетом полной сметной стоимости материалов независимо от поставщика, является ориентировочной и будет уточнена и зафиксирована дополнительным соглашением к договору после получения полного объема рабочей документации и объемов работ. Стоимость работ, выполняемых субподрядчиком по строительству объекта на дату подписания договора, в текущих ценах устанавливается приложением № 1, которое является неотъемлемой частью договора, и составляет согласно проектно-сметной документации, в том числе НДС -18%. 

Работы выполняются с Кр-1,702 (без НДС). Окончательная цена работ определяется в соответствии со сметной документацией, индекс Кр, актами приемки выполненных работ КС-2 и дополнительными затратами субподрядчика: удорожание работ в зимнее время – 3,3%, перевозка рабочих более 3 км – по согласованному сторонами расчету (пункты 2.2, 2.3 договора).

В пункте 4.1 договора указано, что платежи за выполненные работы производятся подрядчиком ежемесячно в течение 45 банковских дней после предоставления субподрядчиком следующих документов: счета-фактуры, актов о приемке выполненных работ (КС-2/ТТГ), подписанных сторонами; справок о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), подписанных сторонами.

Как утверждает истец, принятые на себя по договору обязательства им выполнены в полном объеме. Общая стоимость выполненных работ составила 4 484 276 руб. 12 коп., в подтверждение чего представлены акты формы КС-2 и справки формы КС-3, подписанные сторонами без каких-либо замечаний по объему, качеству и срокам выполненных работ.

 С учетом частичной оплаты задолженность ответчика перед истцом по оплате работ по договору от 29.08.2008 № 818-08 составила 3 645 865 руб. 93 коп.

27 июля 2009 года между ЗАО «СК «Кедр» (цессионарий), ОАО «СКМ» (цедент) и ООО «Сургутстройгаз» (должник) подписан договор уступки права цессии № 4230.СКМ, по условиям которого цедент уступает, а цессионарий принимает права требования задолженности по договору подряда от 01.11.2007 № 700-07, заключенному  между цедентом и должником, в части суммы 3 590 611 руб. 95 коп, в том числе НДС – 18%.

Согласно пункту 1.2 договора права требования переходят к цессионарию с момента подписания договора и ограничиваются суммой, указанной в пункте 1.1 договора.

В счет уплаты за уступаемые права требования цессионарий зачитывает долг, который в момент подписания настоящего договора существует у цедента перед цессионарием по договору подряда от 29.08.2008 № 818-08 в сумме 3 590 611 руб. 95 коп., в том числе НДС – 18% (пункт 1.3 договора).

В результате уступки прав (требований) цедент не выбывает из договорных обязательств, связывающих его и должника. С момента заключения договора цедент утрачивает, а цессионарий приобретает права кредитора по договору подряда от 01.11.2007 № 700-07 только на сумму, указанную в пункте 1.1 договора (пункт 1.4 договора).

В соответствии с пунктом 1.5 договора в момент подписания договора прекращается задолженность цедента перед цессионарием по договору подряда от 29.08.2008 № 818-08 в части следующей суммы – 3 590 611 руб. 95 коп., в том числе НДС – 18%.

Настаивая на том, что договор уступки права требования (цессии) № 4230.СКМ от 27.07.2009 является незаключенным, задолженность по оплате работ по договору подряда от 29.08.2008 № 818-08 в размере 3 645 865 руб. 93 коп. ответчиком не погашена, ЗАО «СК «Кедр» обратилось с настоящим иском.

Повторно рассматривая дело, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Пунктами 1, 2 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предусмотрено, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Договор от 29.08.2008 № 818-08 является заключенным.

Существенные условия договора (о предмете и сроках выполнения работ) сторонами согласованы, стороны к исполнению контракта приступили (субподрядчик – в части выполнения работ, подрядчик – в части их оплаты), разногласий между сторонами по предмету и иным существенным условиям договора до возникновения настоящего спора между сторонами не возникало. Не заявлено о наличии таких разногласий и судам первой, и апелляционной инстанции.

Согласно пункту 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

В силу статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом.

Предъявляя требование о взыскании с ответчика стоимости выполненных работ, истец должен доказать фактическое выполнение им работ на указанную и предъявленную ко взысканию сумму.

На основании статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами.

В подтверждение факта выполнения работ в материалы дела представлены акты о приемке выполненных работ формы КС-2 № 20-43, 20-52, 20-53, 20-54, 20-55; № 1-С, 2-С, 3-С, 5-С, 6-С, 12-С, 18-С, 21-С, 33-С, 30-С, 34-С, 35-С, 38-С, 36-С, 28-С, 29-С, 39-С и справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 от 30.11.2008 № 18, от 30.12.2008 № 19 (том 1 л.д. 24-66) на сумму 4 484 276 руб. 12 коп. 

Указанные акты и справки подписаны сторонами без каких-либо замечаний по объему и качеству выполненных работ.

Факт выполнения истцом работ в указанной сумме ОАО «СКМ» не отрицает.

Выполненные работы ответчик частично оплатил, что подтверждается актом зачета встречных требований.

В связи с чем задолженность по оплате работ, предъявленная ко взысканию в судебном порядке, составила 3 645 865 руб. 93 коп.

Возражения ответчика против заявленного иска сводятся к тому, что обязанность по оплате работ в этой сумме прекращена заключением договора уступки права требования (цессии) № 4230.СКМ от 27.07.2009.

В пункте 1.5 договора указано, что в момент подписания договора прекращается задолженность цедента перед цессионарием по договору подряда от 29.08.2008 № 818-08 в части следующей суммы – 3 590 611 руб. 95 коп., в том числе НДС – 18%.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из заключенности договора уступки права требования (цессии) № 4230.СКМ от 27.07.2009. Уступка права требования в сумме, заявленной в настоящем деле ко взысканию, явилась основанием для отказа в иске в части взыскания задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Суд апелляционной инстанции считает подобные выводы суда первой инстанции не соответствующими фактическим обстоятельствам настоящего дела.

В соответствии со статьей 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору (пункт 1 статьи 388 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 384 Гражданского кодекса Российской Федерации право требования первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех же условиях, которые существовали к моменту перехода права.

На основании пункта 1 статьи 389 Гражданского кодекса Российской Федерации уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме.

Согласно пункту 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными