Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2012 по делу n А75-5350/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

№ 206 «Вопросы Федеральной службы по финансовым рынкам» установлено, что Федеральная служба по финансовым рынкам является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору на финансовых рынках, и находится в ведении Правительства Российской Федерации.

В силу пункта 2 данного Постановления Федеральная служба по финансовым рынкам осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

Согласно статье 30 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг определяются порядок и сроки представления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг.

Приказом ФСФР России от 11.02.2010 № 10-7/пз-н «О порядке и сроках представления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг а также управляющими компаниями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов информации о расчете собственных средств в сети Интернет» (далее - Приказ) установлено, что профессиональные участники рынка ценных бумаг и управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (далее -Участники рынка) осуществляют расчет собственных средств по состоянию на последний календарный день каждого месяца в порядке, определенном Положением о порядке расчета собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, утвержденным Приказом ФСФР России от 23.10.2008 № 08-41/пз-н (зарегистрирован в Министерстве юстиции Российской Федерации 04.02.2009, регистрационный № 13265) (далее - Положение).

Информация о расчете собственных средств раскрывается в сети Интернет в течение месяца, следующего за месяцем, за который был произведен расчет.

Согласно письму ФСФР России от 26.01.2010 № 10-ВМ-10/1162 «Об изменении порядка представления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг» представление отчетности по форме электронного документа с электронной цифровой подписью должно осуществляться через официальный сайт ФСФР России в сети Интернет. В ответ профессиональному участнику будет направляться уведомление о получении отчетности, подписанное электронной цифровой подписью уполномоченного лица ФСФР России. При этом для предоставления отчетности по форме электронного документа электронной цифровой подписью необходимо получить сертификат ключа электронной цифровой подписи в любом из удостоверяющих центров, в том числе, и в Национальной фондовой ассоциации. Полученная ФСФР России отчетность в форме электронного документа с электронной цифровой подписью профессионального участника будет автоматически направляться по внутренним защищенным каналам связи в соответствующее региональное отделение ФСФР России для рассмотрения в установленном порядке.

Таким образом, ООО ИК «Дельта-Инвест» обязано была раскрыть расчет размера собственных средств в сети Интернет сайте общества (www.delta-invest.ru) в течение месяца, следующего за месяцем, за который был произведен расчет.

В рассматриваемом случае административный орган установил, что обществом данная обязанность не была исполнена, расчет размера собственных средств не был раскрыт по состоянию на 31.05.2010 и на 30.04.2010.

Суд первой инстанции согласился с данным выводом.

Апелляционная коллегия арбитражного суда, рассмотрев материалы дела, считает недоказанным факт неисполнения обществом названной обязанности по состоянию на 31.05.2010 и на 30.04.2010.

В статье 26.2 КоАП РФ указано, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых органы, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевших, свидетелей, заключениями экспертов, вещественными доказательствами.

В доказательство отсутствия на сайте общества по состоянию на 31.05.2010 и на 30.04.2010 расчета размера собственных средств административный орган представил в материалы дела акт от 01.07.2010, в котором было установлено, что на странице ООО ИК «Дельта-инвест» в сети Интернет  www.delta-invest.ru  не раскрыты расчеты размеров собственных средств, осуществленные на 30.04.2010 и 31.05.2010.

Иных доказательств отсутствия на странице Интернет общества указанных расчетов материалы дела не содержат.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Оценив указанный акт от 01.07.2010, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о недоказанности существования перечисленных в нем обстоятельств.

Наличие одного лишь акта, в котором указано, что специалистами РО ФСФР России в УрФО установлено отсутствие на сайте общества соответствующей информации, без какого-либо подтверждения данного обстоятельства (например, «скрин-шот» Интернет страницы) не может служить достоверным и достаточным доказательством.

При этом, апелляционная коллегия принимает во внимание, что общество оспаривает факт отсутствия на странице Интернет www.delta-invest.ru раскрытых расчетов размеров собственных средств, осуществленные на 30.04.2010 и 31.05.2010. А именно, заявитель настаивает на наличии указанной информации по состоянию на 30.04.2010 и 31.05.2010.

О данном обстоятельстве, в том числе свидетельствует письмо ООО ИК «Дельта-инвест» (л.д. 13), направленное административному органу в ответ на предписание № 62-10 ск-05/8351, в котором указано, что «…расчеты собственных средств на 30.04.2010 и на 31.05.2010 в соответствующей форме раскрыты на сайте Общества: www.delta-invest.ru».

Названное письмо было расценено административным органом и судом первой инстанции как действия заявителя, направленные на исполнение предписания. Однако, как полагает апелляционный суд и настаивает общество, данное письмо свидетельствует не об исполнении предписания в части выполнения действий по раскрытию информации, а указывает на наличие соответствующей информации по состоянию на 30.04.2010 и 31.05.2010, то есть о выполнении обществом возложенной на него нормативными правовыми актами обязанности в установленные сроки (до получения предписания).

С учетом отсутствия однозначных и достаточных доказательств отсутствия на Интернет сайте общества информации о раскрытых расчетах размеров собственных средств, осуществленные на 30.04.2010 и 31.05.2010, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что РО ФСФР России в УрФО не имело оснований для выдачи ООО ИК «Дельта-инвест» предписания.

Выдача безосновательного предписания делает невозможным его исполнение.

Общество не могло исполнить предписание, которое содержало предложение выполнить уже исполненную обязанность.

Соответственно общество не могло исполнить и требование о предоставлении информации относительно принятия мер по предотвращению нарушений в будущем (отсутствие нарушения делает бессмысленным принятие каких-либо мер по недопущению таких нарушений).

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии у общества обязанности по выполнению предусмотренных предписанием № 62-10 ск-05/8351 от 13.07.2010 мер.

Отсутствие обязанности выполнения предписания свидетельствует о невозможности назначения меры административного наказания за его неисполнение.

Таким образом, общество необоснованно было привлечено к административной ответственности по части 9 статьи 15.29 КоАП РФ.

В данном случае имеют место быть неустранимые сомнения в доказанности в действиях ООО ИК «Дельта-инвест» вины в совершении административного правонарушения, которые в силу части 4 статьи 1.5 КоАП РФ подлежат толкованию в пользу лица, в отношении которого вынесено оспариваемое постановление о привлечении к административной ответственности.

На основании изложенного, РО ФСФР России в УрФО и судом первой инстанции не установлено событие и состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.29 КоАП РФ, в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности.

Поскольку судом первой инстанции не в полном объеме были выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, решение суда первой инстанции подлежит отмене, апелляционная жалоба – частичному удовлетворению.

Вопрос о взыскании государственной пошлины с апелляционной жалобы не рассматривался, так как в соответствии с частью 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания «Дельта - Инвест» удовлетворить частично.

Решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 22.09.2011 по делу № А75-5350/2011 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Требования общества с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания «Дельта - Инвест» удовлетворить частично.

Постановление Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе о назначении административного наказания от 25.112010 № 62-10-626/пн признать незаконным и отменить полностью.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.А. Сидоренко

Судьи

Н.А. Шиндлер

Л.А. Золотова