Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.04.2012 по делу n А46-16736/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

11 апреля 2012 года

                                    Дело №   А46-16736/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  04 апреля 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  11 апреля 2012 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Н.Е.

судей  Киричёк Ю.Н., Кливера Е.П.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Сердитовой Н.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1536/2012) открытого акционерного общества «Акционерная компания «Омскагрегат» на решение Арбитражного суда Омской области от 03.02.2012 по делу № А46-16736/2011 (судья Яркова С.В.), по заявлению открытого акционерного общества «Акционерная компания «Омскагрегат» (ОГРН 1025500744367) (далее – ОАО «АК «Омскагрегат», общество) к Региональная энергетическая комиссия Омской области (далее – РЭК Омской области, комиссия, административный орган)

о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ОАО «АК «Омскагрегат» - Манько Н.Н. (паспорт, по доверенности б/н от  03.06.2010 сроком действия на три года);

от РЭК Омской области – Ванюковой Ю.А. (удостоверение, по доверенности № исх.-12/РЭК-01-06/4 от 11.01.2012 сроком действия по 31.12.2012),

установил:

Решением от 03.02.2012 по делу № А46-16736/2011 Арбитражный суд Омской области отказал в удовлетворении требования ОАО «АК «Омскагрегат» к РЭК Омской области о признании незаконным и отмене постановления № 04-02/118-3-70 от 23.11.2011 о привлечении ОАО «АК «Омскагрегат» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), с назначением наказания в виде штрафа в размере 100 000 руб.

В обоснование принятого судебного акта суд первой инстанции указал на наличие в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения и отсутствие со стороны административного органа нарушений процедуры привлечения к административной ответственности.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней, в отзыве на апелляционную жалобу ОАО «АК «Омскагрегат» просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь при этом на неправильное применение норм материального и процессуального права, а также неполное выяснение обстоятельств дела.

Так, по мнению заявителя, суд первой инстанции не применил пункт 7 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила недискриминационного доступа).

При этом суд необоснованно применил пункт 22 Методических указаний по расчёту регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утверждённых приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 № 20-э/2 (далее - Методические указания), который применению не подлежал, так как одинаковое наименование статей расходов не свидетельствует о том, что компенсируемые ОАО «АК «Омскагрегат» расходы относятся к расходам по регулируемой деятельности.

Также заявитель указывает на нарушение процедуры привлечения к административной ответственности, выразившейся в отсутствии описания в протоколе об административном правонарушении события нарушения, какие нормативно-правовые акты были в его следствии нарушены. Кроме того, РЭК по Омской области не был соблюден Административный регламент проведения проверок при осуществлении регионального государственного контроля регулирования цен, тарифов, наценок, надбавок, платы и ставок, утвержденный приказом Региональной энергетической комиссии Омской области от 16.06.2009 № 47/27.

В отзыве на апелляционную жалобу РЭК Омской области с ее доводами не согласилась, считает их необоснованными, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании РЭК Омской области представил дополнительный документ – копия решения Первомайского районного суда по делу № 12-8/2012 от 06.02.2012, приобщенный судом апелляционной инстанции к материалам дела (протокол судебного заседания от 04.04.2012).

Представитель ОАО «АК «Омскагрегат» поддержал требования и доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнениях к ней, просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель комиссии с доводами апелляционной жалобы не согласился, поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, дополнения, отзыв, установил следующие обстоятельства.

27.09.2011 председателем РЭК Омской области было издано распоряжение № 01-03/102 о проведении плановой выездной проверки в отношении ОАО «АК «Омскагрегат».

Специалистами контрольно-ревизионного отдела и отдела регулирования электроэнергетической отрасли РЭК Омской области с 03.10.2011 по 28.10.2011 была проведена проверка деятельности ОАО «АК «Омскагрегат» по вопросу соблюдения дисциплины цен, порядка ценообразования и регулирования при осуществлении регулируемых видов деятельности за 2009-2010 на территории Омской области: оказание услуг по передаче электрической энергии, по технологическому присоединению к электрическим сетям, по передаче и распределению тепловой энергии, по подключению к системе коммунальной инфраструктуры, на подъездных железнодорожных путях, соблюдение стандартов раскрытия информации и требований о принятии программ в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности, по результатам которой был составлен акт проверки № 04-02/118-1-55 от 31.10.2011.

В ходе проверки было установлено, что общество в период с октября 2010 года по октябрь 2011 года оказывало услуги по передаче электрической энергии.

Так, ОАО «АК «Омскагрегат» владеет и пользуется электрооборудованием, передаточными устройствами, участвующими в передаче электрической энергии в соответствии с договором о создании общества от 20.06.2002 и актом приёма-передачи от 26.07.2002.

Электроснабжение общества осуществляется от подстанции 110/35/10 кВ «Центральная» ЗЭС филиала ОАО «МРСК Сибири – «Омскэнерго».

ОАО «АК «Омскагрегат» заключён договор с ОАО «АК «Омскэнерго» об организации передачи электрической энергии через технические устройства сетей ТСО от 14.01.2008 № 05.50.11.08 и договор с ОАО «МРСК Сибири» об оказании услуг по передаче электрической энергии от 17.11.2010 № 18.5500.4261.10.

Поставка электрической энергии конечным потребителям осуществляется согласно договору возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии между ОАО «АК «Омскагрегат» и ОАО «Омская энергосбытовая компания» от 27.04.2010 № 1-30-У.

Проверкой также установлено, что между ОАО «АК «Омскагрегат» и открытым акционерным обществом «Высокие технологии» (далее – ОАО «ВТ») 01.01.2010 заключён договор аренды № 01-03-10. Согласно указанному договору и соглашению от 11.01.2011 о внесении изменений в договор аренды от 01.01.2010 № 01-03-10 арендная плата (статья 5 договора аренды) состоит из двух частей: постоянной и переменной.

Постоянная часть арендной платы за один месяц устанавливается в размере фиксированной суммы за арендуемые помещения и оборудование, указанные в приложениях к договору аренды от 01.01.2010 № 01-03-10.

Переменная часть арендной платы - возмещение фактически понесённых ОАО «АК «Омскагрегат» расходов на обеспечение объектов (оборудования) коммунальными услугами, которые включают в себя:

- общую стоимость фактического потребления коммунальных услуг объектами (оборудованием) за месяц (водопотребление, водоотведение, тепло-электроснабжение, включая услуги по передаче указанных ресурсов), обеспечение их телефонной связью;

- часть фактических собственных затрат ОАО «АК «Омскагрегат» на содержание наружных сетей водопровода, канализации и электрических сетей, приходящаяся на объём фактического потребления объектами (оборудованием) коммунальных услуг.

Виды коммунального обслуживания, затраты по которым ежемесячно формируют переменную часть арендной платы, указываются в соответствующей расшифровке, которая оформляется в виде приложения к акту, подтверждающему оказание услуг по аренде, предусмотренному настоящим договором от 01.01.2010 № 01-03-10. Размер переменной части ежемесячно определяется ОАО «АК «Омскагрегат» на основании счетов, выставляемых организациями, оказывающими ему коммунальные услуги и расчётов возмещения фактических затрат ОАО «АК «Омскагрегат» на содержание наружных сетей водопровода, канализации и тепло-электрических сетей (компенсация затрат, связанных с исполнением договора аренды).

При проверке расчётов по договору от 01.01.2010 № 01-03-10 между ОАО «АК «Омскагрегат» и ОАО «ВТ» установлено, что общество кроме перевыставления счетов на оплату за фактически потреблённую электрическую энергию по тарифам ОАО «Омскэнергосбыт», что подтверждается счетами-фактурами, актами выполненных работ, выставленными ОАО «Омскэнергосбыт» в адрес общества, расшифровками переменой части арендной платы по договору от 01.01.2010 № 01-03-10, предъявляет к оплате арендатору - ОАО «ВТ» самостоятельно рассчитанную сумму компенсации затрат за содержание наружных электрических сетей.

Данные расчёты компенсации затрат по содержанию наружных электрических сетей рассчитывались заявителем ежемесячно в течение 2010 - 2011 годов на приходящийся фактический объём потребления ОАО «ВТ» электрической энергии. Расчёты утверждались генеральным директором общества Г.П. Соболевой. В состав платы за содержание наружных электрических сетей включались следующие статьи затрат: заработная плата основных рабочих, страховые взносы, амортизация, потери по регулируемым ценам (в 2010 году), потери по нерегулируемым ценам (в 2010 году), текущий и капитальный ремонт, услуги сторонней организации (в 2010 году), общепроизводственные расходы.

При этом в соответствии с п. 17-19 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утверждённых постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 № 109, пунктом 22 Методических указаний по расчёту регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утверждённых приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 № 20-э/2 данные статьи расходов являются составляющими тарифов на услуги по передаче электрической энергии, оказываемые потребителям услуг, расположенным на территории Омской области.

Сумма затрат на содержание наружных электрических сетей, предъявленных ОАО «АК «Омскагрегат» и оплаченных ОАО «ВТ» за период с октября 2010 года по июнь 2011 года, составила 7 384 491 руб. 63 коп. (без НДС).

Факт выставления счетов ОАО «АК «Омскагрегат» и оплаты ОАО «ВТ» по договору аренды от 01.01.2010 № 01-03-10, в том числе за содержание наружных электрических сетей ОАО «АК «Омскагрегат» за период с октября 2010 года по июнь 2011 года подтверждается расчётами компенсации затрат, связанных с исполнением договора аренды № 01-03-10 от 01.0.2010; распределением электропотребления и услуг между организациями; расшифровками переменной части арендной платы по договору от 01.01.2010 № 01-03-10, содержащими суммы затрат по исполнению настоящего договора аренды, в том числе за содержание наружных электрических сетей; счетами-фактурами от 31.10.2010 № 1203, от 30.11.2010 № 1450, от 31.12.2010 № 1752, от 31.01.2011 № 160, от 28.02.2011 № 328, от 31.03.2011 № 514, от 30.04.2011 № 751, от 31.05.2011 № 923, от 30.06.2011 № 1087; актами выполненных работ от 31.10.2010 № 1241, от 30.11.2010 № 1474, от 31.12.2010 № 1793, от 31.01.2011 № 156, от 28.02.2011 № 322, от 31.03.2011 № 495, от 30.04.2011 № 755, от 31.05.2011 № 928, от 30.06.2011 № 1095; платёжными поручениями от 05.10.2010 № 570, от 07.10.2010 № 636, от 12.10.2010 № 704, от 19.10.2010 № 832, от 22.10.2010 № 904, от 26.10.2010 № 953, от 25.10.2010 № 907, № 917, от 02.11.2010 № 396, от 09.11.2010 № 446, от 11.11.2010 № 509, от 16.11.2010 № 585, от 19.11.2010 № 657, от 23.11.2010 № 670, от 26.11.2010 № 756, от 30.11.2010 № 807, от 02.12.2010 № 869, от № 933, от 08.12.2010 № 973, от 14.12.2010 № 71, от 23.12.2010 № 257, от 17.12.2010 № 6150, от 28.12.2010 № 6333, от 20.01.2011 № 125, от № 187, от 03.02.2011 № 380, от 08.02.2011 № 410, от 10.02.2011 № 482, №488, от 15.02.2011 № 564, от 17.02.2011 № 613, от 21.02.2011 № 641, от 22.02.2011 № 659, от 24.02.2011 № 729, от 01.03.2011 № 809, от 10.03.2011 № 937, от 15.03.2010 № 67, от 16.03.2011 № 72, от 17.03.2011 № 83, от 23.03.2011 № 156, от 24.03.2011 № 170, от 28.03.2011 № 211, № 210, от 31.03.2011 № 289, от 05.04.2011 № 350, от 07.04.2011 № 433, от 12.04.2011 № 517, от 12.04.2011 № 1517, от 14.04.2011 № 530, № 534, от 20.04.2011 №976, от 21.04.2011 №681, от 09.06.2011 № 496, от 10.06.2011 № 513, от 28.06.2011 № 754, от 30.06.2011 № 817; актами сверки взаимных расчётов за 1, 2 кварталы 2011 года между ОАО «АК «Омскагрегат» и ОАО «ВТ».

16.11.2012 главным специалистом контрольно-ревизионного отдела РЭК Омской области Папст К.Д. в отношении заявителя составлен протокол № 04-02/118-2-80 об административном правонарушении по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.6 КоАП РФ.

В указанном протоколе зафиксировано, что ОАО «АК «Омскагрегат» в нарушение Федерального закона РФ от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», постановления Правительства РФ от 26.02.2004 № 109 «О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации», положения о Региональной энергетической комиссии Омской области, утверждённого постановлением Правительства Омской области от 02.11.2011 №212-п, в период с октября 2010 года по июнь 2011 года самостоятельно рассчитывало и применяло в отношении ОАО «ВТ» плату за содержание наружных электрических сетей, тем самым нарушив установленный порядок ценообразования.

По результатам рассмотрения протокола об административном правонарушении от 16.11.2011 и других материалов дела в отношении заявителя заместителем председателя РЭК Омской области Меньшиковым А.Ю. было вынесено